非营利法人的私法规制 [The Private Law of Incorporated Nonprofit Corporation] epub pdf mobi txt 电子书 下载 2024

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内容简介

　　非营利法人是《民法总则》规定的三大法人基本类型之一，其内涵和外延均值得深入探讨。我国的非营利法人私法制度在体例上应由民法典中的相关民事基本法律制度与各种非营利法人特别法构成，在内容上应由组织法与行为法两部分构成。事业单位、社会团体、捐助法人等各种非营利法人在设立、运营、终止的组织法规则上存在不同。非营利法人在公益捐赠、目的外行为的效力、对外投资与担保等行为法规则上与营利法人等其他民事主体存在不同。我国应以制定民法典为契机，进一步完善我国非营利法人民事基本法律制度的体例模式和具体制度。

作者简介

　　罗昆，男，1978年生，湖南益阳人，中南财经政法大学法学学士、武汉大学法学硕士和法学博士、中国人民火学法学院博士后，美国芝加哥肯特法学院国家公派访问学者。现为武汉大学法学院副教授、硕士生导师。主持国家社科基金项目、教育部项目、中国法学会部级项目等多项国家、省部级课题，在《法学研究》、《法商研究》、《法学》等期刊上发表多篇论文，文章和观点多次被转载、摘录，出版《财团法人制度研究》专著一部，主要研究法人制度和合同法。

目录

绪论
一 研究概况
二 研究意义
三 研究思路

第一章 非营利法人的概念探讨
第一节 概念与理念
一 “非营利组织”及相关概念
二 概念背后的价值理念
第二节 内涵与外延
一 非营利法人的内涵
二 非营利法人的外延和类型
第三节 结论与反思
一 非营利法人的内涵与外延
二 事前判断抑或事后判断
三 价值判断抑或事实判断
四 非营利法人定义之规范意义

第二章 非营利法人的立法体例
第一节 非营利组织法的立法模式
一 基本思路
二 民法典中非营利组织法的存在形式
三 民法典外非营利组织法的存在形式
第二节 民法典中法人的基本分类
一 基础理论
二 模式选择
三 制度支撑

第三章 非营利法人的设立制度
第一节 非营利法人的设立条件
一 法人设立条件的一般规定
二 事业单位法人的设立条件
三 社会团体法人的设立条件
四 基金会法人的设立条件
五 社会服务机构法人的设立条件
六 非营利法人设立条件的具体化
第二节 非营利法人的组织结构
一 事业单位法人的组织结构
二 社会团体法人的组织结构
三 捐助法人的组织结构
四 非营利法人治理结构的完善
第三节 非营利法人的设立原则
一 非营利法人设立原则的比较法考察
二 决定不同设立原则的依据
三 我国非营利法人的设立原则

第四章 非营利法人的运营制度
第一节 非营利法人运营的一般问题
一 通过章程的法人治理
二 议事方式与表决程序
三 会员、理事等人的权利义务责任
第二节 非营利法人的财务运营
一 非营利法人财务运营概述
二 收入、资产与财产权
三 公益慈善组织的支出控制
四 股权型基金会的特殊问题
第三节 非营利法人的外部监管
一 外部监管的形式
二 主管机关的监管原则
三 对现行监管体制的评价

第五章 非营利法人的终止制度
第一节 非营利法人的终止概述
一 非营利法人终止的相关概念
二 非营利法人终止的特征
三 非营利法人终止的法律规范体系
四 非营利法人终止的时间
第二节 非营利法人的终止事由
一 法人终止事由的比较法考察
二 我国法人终止的一般事由
三 我国各类非营利法人的终止事由
四 开放性立法模式反思
第三节 非营利法人的清算
一 概述
二 非营利法人的非破产清算
三 非营利法人的破产清算
四 非营利法人的注销登记
五 非营利法人的合并分立

第六章 非营利法人的行为制度
第一节 公益捐赠的私法规制
一 公益捐赠的私法形式
二 法律关系与法律体系
三 公益捐赠法律关系的主体
四 捐赠人的权利义务
五 受赠人的权利义务
六 公益捐赠中的其他问题
第二节 非营利法人目的外行为的效力
一 类似问题的两种语境
二 非营利法人的营利事业和营利法人的公益事业
三 非营利法人目的外行为的效力
第三节 公益法人对外担保和投资的限制
一 公益法人对外担保的限制
二 公益法人对外投资的限制

参考文献

精彩书摘

　　《非营利法人的私法规制》：
　　实践中还有另外一种可能，非营利组织没有成员（如财团法人），或者不向其成员分配任何利润，只是向其管理人员支付高额的薪酬，这是否会影响其非营利属性呢？不得不承认，此种组织有很大的嫌疑在以非营利组织的形式掩盖其营利组织的真实面目。特别是当组织的管理人员本就是组织成员的时候这种嫌疑就会成为事实。《南非1997年非营利组织法》第1条第10项就规定：“‘非营利组织’：指符合下列要求的信托机构、公司或者其他团体：1.为了公共目的而设立；并且2.其收入和财产不得分配给成员或者其负责人，除非是作为对他们所提供服务的合理补偿。”《吉尔吉斯斯坦非商业组织法》第2条规定：“非商业组织……所获得的利润不对成员、发起人或者管理人员分配。”①但实践层面的问题在于，如何判断非营利组织管理人员的薪酬究竟是合理还是过高呢？主要有以下三种模式：第一，参照同类型的商业公司相应职务的薪金标准；第二，具体考虑工作职责、经验背景、服务时间、组织规模、同类组织的待遇等因素综合进行判断；第三，设立专门的独立委员会批准非营利组织管理人员的薪酬使之具备程序上的合理性。②笔者认为，第二种模式和第三种模式均具有相当的合理性，惟第一种模式不仅缺乏合理性而且在实践中也不具有可操作性。试问，非营利组织何来“同类型的商业公司”？具备志愿精神的非营利组织管理者在收入上为何要攀比商业公司的“高管”？本身千差万别缺乏确定性的商业公司薪酬如何能够成为其他事物的参照系？如果非营利组织管理人员的薪酬制度非要寻找一个参照系的话，比商业公司更具有参照意义的应为当时当地类似事业单位工作人员的薪酬标准，这一套标准相对要确定一些。或许相对合理的做法是，以当时当地事业单位工作人员的薪酬制度为基准，适当考虑各非营利组织的具体情况，再加上专门独立机构的审批制度，如此方能使非营利组织管理者的薪酬不至于遭受过多的非议和责难。
　　当然，尽管有上述的分析，但笔者还是坚持认为，管理者薪酬过高的问题多数情况下仅仅是一个财务运营不当的问题；这种财务运营的不当只有在非常严重、在极端的情况下才会导致非营利组织性质的改变。这一点对于自律法人的社团和他律法人的财团都是适用的。同样的问题也可能存在于面向非营利组织职员的分配。某个非营利组织可能因为对职员发放高福利包括修建奢华的办公场所而遭受质疑，但这同样一般不应导致其非营利组织属性的否认。禁止分配原则中的第二个非常现实的问题是禁止分配什么？或者说什么在被禁止之列？美国国内税收法典中一般使用“netearnings”来描述①。国内学者一般称之为“利润”或“剩余收入”②，还有的称为“利润”或“净收入”③。“利润”和“净利润”是财会制度上的专业术语，利润减去所得税即为净利润。如果非营利组织能够享受免除所得税的待遇，那么利润也就等于净利润。至于“剩余收入”、“净收入”则是未加定义的名词，这样的表述在以准确著称的财会制度上显然是不妥的。当然，从中文语词本身所传达的意思来看，“剩余收入”的表述或许更加准确，即指在一定的会计周期（通常是一年）内收入减去支出（费用）的余额。但由于非营利组织收入来源较一般的商业公司更广，在非营利组织也可以开展一定的经营活动的前提下，除了经营所得利润外，还有捐赠所得、政府资助和其他收入，许多收入就各单项来看都是零成本的，同时有些开支又很难精确地分摊到每一笔收人中去。
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前言/序言

　　改革开放以来，基金会、社会服务机构、社会团体等各种社会组织不断发展壮大，在促进社会发展、保持社会稳定等方面发挥了重要作用。为进一步规范和促进社会组织发展，分类推进事业单位改革，我国近年已制定或修改完善了一系列的相关政策和法律法规。特别是《民法总则》将法人分为营利法人、非营利法人、特别法人之后，囊括各种社会组织和事业单位的非营利法人已经成为一种基本的法人类型。《民法总则》的此种规定在一定程度上反映了我国经济社会实践中各种组织体的现实发展状况，凸显了非营利法人的重要性。
　　然而与营利法人相比，现有非营利法人法律制度却存在重公法管制轻私法规制、法律效力层级较低和零星分散等明显不足。我国有关非营利法人的民事基本法律制度和民法理论学说均较为薄弱，有关非营利法人的私法理论研究和制度构建亟需加强。从私法角度来看，整理现有各种非营利法人特别法中的民事法律制度，在可能的范围内尽量构建有关非营利法人的一般私法规则，对于完善我国民事主体制度和非营利法人法律制度，落实依法治国基本方略、全面深化改革、实现国家治理体系和治理能力现代化，均具有重要意义。本书以我国现有关于非营利法人的政策、法规和理论通说为依据，结合我国非营利法人的发展实际，并比较借鉴域外非营利法人法律制度的成功经验，较为全面地呈现了我国的非营利法人私法制度，并为进一步完善相关制度提供了若干建议。本书可为《民法总则》非营利法人制度的解释和检视，以及《民法典》的制定和各种非营利法人特别法的完善提供重要的理论参考。
　　本书作者罗昆于十年前进入中国人民大学法学院博士后流动站工作学习，是我指导的博士后。长期以来，作者围绕财团法人、非营利法人的民事立法等问题展开了系统研究，成功申报了教育部项目、国家社科基金项目等多项相关课题，出版了国内第一本从私法视角系统研究财团法人制度的著作《财团法人制度研究》，并在《法学研究》等刊物上陆续发表了一系列相关论文。此次更是以他的博士后出站报告《非营利法人基本法律问题研究——以民法典法人制度立法为中心》和部分项目成果为基础，结合我国非营利法人法近年的理论和制度发展，特别是《民法总则》关于非营利法人的最新规定，更新、深化、拓展而写作了本书。作为导师，看到学生勤奋踏实、拥有稳定的研究方向深耕细作并不断进步，我感到十分欣慰！也希望作者今后能够继续努力，取得更多学术成果！
　　是为序。

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