《閤約的履行、棄權與禁反言》是作者關於英美閤約法係列著作的di三部,從*商法與*商事實踐齣發,與《損失賠償與救濟》《閤約的解釋:規則與應用》共同針對閤約法中的重要、與實踐密切相關的課題。本書圍繞閤約的履行、棄權與禁反言這一課題展開,依然以大量先例和真實案例為依托,闡述*商事活動中閤約履行的一般規則和具體規定及其運用。全書涉及違約令閤約終止、閤約受阻、閤約更改與禁反言、承諾性禁反言、陳述性禁反言、共識性禁反言、産權人禁反言、閤約性禁反言、一事不再審、民事訴訟和仲裁中的棄權與禁反言等重要內容。本書是律師、公司法務、法官等相關從業人員以及法律研習者瞭解、學習和研究英美閤約法的*途徑;同時,讀者可以在其中找到*商事交往中熟練運用規則、從容應對爭議並保護自身利益的*方法。
*章違約令閤約終止
1.中國公司/企業*危險的閤約終止方法:違約/毀約(repudiation)
1.1違約/毀約的例子
1.2違約/毀約對中國公司/企業的危險
2.預期違約(future breach / anticipatory breach)
3.預期違約之一:拒絕性違約(renunciatory breach)
3.1拒絕性違約的定義
3.2構成拒絕性違約的用字要明確決絕
3.3拒絕性違約是否為違約的疑點
3.4拒絕性違約的曆史
3.5拒絕履行的是否需要是重要的閤約責任
3.5.1拒絕履行的須是閤約重要責任的*說法
3.5.2拒絕履行閤約中不重要的責任不能使無辜方終止閤約
3.5.3沒有準時或拒絕做齣支付閤約款項是否重要的探討
3.5.4分期交付或供應貨物涉及部分違約是否重要的探討
3.5.5不重要的違約或拒絕履行重復發生是否可以纍積變為重要
3.6拒絕性違約一方的真正意圖是否重要
3.6.1市場情況顯示違約方不可能想拒絕履行有關閤約
3.6.2無辜方主觀知道違約方的言行並非拒絕
3.6.3客觀看待違約方的言行是否構成違約/毀約
3.6.4違約方誠實的誤解的例外
3.6.4.1誠實誤解帶來的不肯定
3.6.4.2違約方的言行是根據律師的建議
3.6.4.3根據英國近期先例對誠實的誤解例外的總結
3.7證明違約方將來不會履行的舉證
3.7.1舉證責任:平衡的可能性
3.7.2不同類彆的預期違約舉證方麵的不同
3.7.3不得以事後的證據影響有否拒絕性違約的判斷
3.8*通牒能起到的作用
3.9一方已履行閤約是否適用拒絕性違約
3.10無辜方於違約方拒絕履行閤約期間是否需要履行其閤約責任
3.10.1無辜方不接受拒絕性違約但事後因自己違反閤約履行而變成違約方
3.10.2棄權與禁反言對無辜方自己違反閤約履行的救濟
3.10.3*說法與有關先例/筆者的仲裁案件
3.11針對拒絕性違約能否嚮法院或仲裁庭申請履約指令或禁令
4.預期違約之二:不可能履行(impossibility)
4.1不可能履行與閤約受阻的關係
4.2證明不可能履行的睏難
4.3不可能履行情況之一:同時承諾兩個有直接衝突的閤約
4.4不可能履行情況之二:清盤倒閉
4.5拒絕性違約與不可能履行一並作為替代理由
5.錯誤拒絕履行閤約能否以另一個事後纔發覺的閤法理由補救
5.1英國法律允許以事後纔發覺的閤法理由補救
5.2有關先例介紹
5.3不能事後補救的例外情況
5.3.1例外情況之一:閤法理由應該在拒絕履行時嚮對方提齣
5.3.2例外情況之二:棄權與/或禁反言
5.3.3例外情況之三:接受付運單證或貨物
5.3.4例外情況之四:拒絕性違約不得以後來發覺的閤法理由補救
6.違約/毀約與閤約明示條文的關係
6.1明示條文允許閤約一方或雙方終止閤約
6.2明示條文與違約/毀約(真正違約與預期違約)互相重疊或矛盾
6.3重疊或矛盾情況之一:明示條文有針對並寫明無辜方如何終止閤約
6.4重疊或矛盾情況之二:明示條文有否*/否定普通法的違約/毀約
6.5重疊或矛盾情況之三:終止閤約是根據明示閤約或是違約/毀約
7.接受(acceptance)或確認(affirmation)
7.1*說法/定義
7.2及時接受違約/毀約的重要性
7.3接受必須清楚無誤並即時終止閤約
7.3.1什麼是清楚無誤
7.3.2接受可以通過任何形式錶示
7.3.3沉默/不行動與持續性不履行閤約責任能否構成接受?
7.4確認閤約能否被扭轉?
7.4.1不應該太輕易解釋無辜方的言行屬於確認閤約
7.4.2接受與確認之外的di三種選擇
7.4.3持續違約/毀約的情況
7.5雙方相繼違約/毀約
8.選擇接受是否是無辜方毫無節製的權利
8.1無辜方的考慮
8.2違約方的考慮
8.3法律肯定性與閤理性的平衡
8.4White and Carter (Councils) Ltd. v. McGregor先例
8.4.1例外之一:閤約不是單方麵可以履行而需要雙方閤作
8.4.1.1大多數類彆的閤約的履行需要雙方閤作
8.4.1.2租約
8.4.1.3賺取約因/對價沒有需要違約方閤作纔能滿足的前提條件
8.4.1.4閤約不是單方麵可以履行的例外
8.4.2例外之二:無辜方沒有閤法利益去確認閤約
8.4.2.1無辜方能否造成不必要的浪費與應否減少損失
8.4.2.2金錢的賠償是否為足夠的救濟
8.4.2.3*不閤理
8.4.2.4閤法利益的總結
9.*先例介紹
9.1先例之一:The “Nanfri”
9.2先例之二:Woodar Investment Development Ltd. v. Wimpey Construction UK Ltd.
9.3先例之三:The “Hermosa”
9.4先例之四:Vaswani v. Italian Motors (Sales & Services) Ltd.
9.5先例之五:Eminence Property Developments Limited v. Kevin Christopher Heaney
9.6先例之六:The “Pro Victor”
9.7先例之七:Wuhan Ocean Economic v. Hansa Murcia
9.8先例之八:Downing v. Al Tameer Establishment & Anor
10.接受違約/毀約後無辜方無須證明其願意與能夠履行以及損失計算
10.1接受違約/毀約後無辜方無須證明其願意與能夠履行
10.2接受違約/毀約後無辜方針對損失計算必須證明其願意與能夠履行
10.3無辜方計算損失的*
di二章閤約受阻
1.受阻與共同錯誤的密切關係
2.閤約承諾的嚴格或*責任
3.閤約受阻的曆史
4.閤約受阻說法的依據:默示條文的考驗
5.閤約受阻說法的依據:閤約責任的根本性改變的考驗
6.關於閤約受阻的部分*判決的說法
7.閤約受阻的大原則與要件
7.1閤約受阻是法律問題,但仍需要仲裁員認定事實
7.2受阻事件要在訂約後發生且原則上是雙方訂約時不能預見的
7.2.1受阻事件不*是雙方訂約時不能預見的說法
7.2.2即使受阻事件是可預見的,但閤約條文不完整、足夠與明確,仍不能排除閤約受阻
7.2.3對閤約的解釋
7.2.4顯示如果閤約條文不完整、足夠與明確不能排除受阻說法的先例
7.3受阻事件必須為外來的突發事件令整個閤約無法履行或是與訂約時的共同目的有根本性區彆
7.3.1閤約無法履行
7.3.2閤約的共同目的被毀
7.3.2.1不可能履行與共同目的被毀之間的關係
7.3.2.2確定什麼是共同目的
7.3.2.3單方麵目的或多個目的部分被毀是不足夠
7.3.2.4共同目的必須*狹窄與局限
7.3.3外來的突發事件必須嚴重影響閤約纔會構成受阻
7.4多花錢、多花時間以及賺錢變虧本都不足以令閤約受阻
7.5受阻事件的産生不涉及任何一方的責任或過錯或齣自他的原因
8.受阻令閤約自動終止
8.1閤約可否分開令部分受阻?
8.2如何區分完整閤約與可分開的閤約
8.3完整閤約責任隻履行瞭部分
8.3.1普通法下部分履行一個完整閤約責任無權獲得支付
8.3.2普通法地位被立法或閤約條文改變
8.3.3大部分履行的說法
8.3.4導緻部分履行的原因
9.受阻後閤約被終止的法律後果
10.《Law Reform (Frustration Contract) Act》的介紹
10.1立法適用的情況
10.2針對受阻前支付的金錢
10.3針對受阻前獲得的非金錢的服務與好處
10.3.1BP v. Hunt先例
10.3.2考慮section 1(3)下公平的金額的三個階段
10.4閤約明示排除1943年立法的適用
10.5《Law Reform (Frustration Contract) Act》不適用的閤約
10.5.1立法不適用的閤約:程租閤約
10.5.2立法適用的閤約:期租與光租
10.5.3立法不適用的閤約:特定貨物的滅失
11.閤約受阻的考慮因素
12.常見的受阻事件類型
12.1常見類彆之一:實質上無法履行
12.2常見類彆之二:法律上不能履行
12.2.1閤約訂立之後法律發生變化
12.2.2英國法下突發性變為非法
12.2.3外國法下閤約的履行變為非法
12.2.3.1閤約適用英國法但在外國履行
12.2.3.2閤約適用外國法並在外國履行
12.3受阻實例之三:延誤(delay)
12.3.1商業活動必須馬上知道突發事件能否令閤約受阻
12.3.2估計延誤的長度的睏難
12.3.3確定哪天可以構成受阻的睏難
13.不可抗力條文與履行睏難條文的重要性
di三章閤約更改、棄權與禁反言
1.簡介
2.更改(variation)
2.1單方麵更改
2.2協議允許自動更改
2.3協議必要更改
2.4雙方同意更改
2.4.1要件之一:有一個有效與持續的閤約
2.4.2要件之二:雙方必須同意
2.4.3要件之三:要有約因/對價
2.4.3.1部分支付債務的和解協議沒有約因/對價的法律地位
2.4.3.2不相稱的約因/對價
2.4.3.3Williams v. Roffey Bros先例對約因/對價的放寬
2.4.3.4不同判法的In re Selectmove Ltd. 先例
2.4.3.5以承諾性禁反言迴避約因/對價的Collier v. P & MJ Wright (Holdings) Ltd.
2.4.3.6約因/對價的利弊結論
3.棄權(waiver)
3.1傳統上棄權的兩大類彆
3.2普通法下要求及時行使選擇權
3.3閤約條文下的選擇
3.3.1閤約下兩類不同的選擇權
3.3.2閤約選擇權
3.3.2.1誰的選擇權或誰的權利?
3.3.2.2有選擇權的一方是否需要通知另一方?
3.3.2.3閤約選擇權的總結
3.3.3商業(或真正)選擇權
3.3.3.1商業選擇權與閤約選擇權的區彆
3.3.3.2行使商業選擇權時做齣通知或宣告
3.3.4對閤約將來權利或利益的提前放棄
3.3.4.1有關先例
3.3.4.2該說法的閤理性
3.3.4.3構成該說法的要件
3.3.4.3.1有關條文必須是一方單方麵的權利或利益
3.3.4.3.2被棄權的條文必須能與其他閤約條文分開
3.3.4.3.3一方棄權時閤約必須仍然有效
3.4因選擇而棄權
3.4.1構成因選擇而棄權的要件
3.4.2因選擇而棄權的形式
3.5與棄權有關的閤約明示條文
3.5.1不棄權條文(non�瞱aiver clause)
3.5.2批準條文(approval clause)
3.5.3*仲裁中委任仲裁員時的提前棄權
3.5.4造船閤約中間接約定棄權不適用
3.5.5保險中的放棄代位求償條文(waiver of subrogation clause)
4.禁反言的基本原則
4.1禁反言的起源
4.2禁反言的閤理性
4.3禁反言說法適用範圍的拓展
4.4將所有類彆的禁反言統一?
4.5不同類彆的禁反言的共性
4.5.1寶劍與盾牌之爭
4.5.2陳述或承諾
4.5.3依賴
4.5.4不公平與不閤情理
4.5.5禁反言的救濟
5.閤約更改、棄權與禁反言的區彆
5.1棄權、禁反言與閤約更改的區分
5.2棄權與禁反言的區分
5.2.1早期棄權與禁反言混為一談
5.2.2近期先例關於兩者區彆的說法
6.公平交易的Panchaud原則
這本書的篇幅著實不小,對於我這樣一位非專業法律人士來說,閱讀過程確實需要花費不少時間和精力。但我必須說,這種投入是值得的。作者們在梳理“閤約的履行”這一核心內容時,其邏輯性之強,條理之清晰,令人印象深刻。他們層層遞進地分析瞭閤同成立、生效後,義務主體應當如何履行,以及可能遇到的各種履行不能、履行遲延等情況,並深入探討瞭這些情況下的法律後果。而“棄權”和“禁反言”這兩個章節,更是將理論推嚮瞭實踐的應用。我發現,在很多看似復雜的閤同糾紛背後,往往都隱藏著對這兩個原則理解上的偏差。書中提供的詳盡解釋和豐富的判例,幫助我理解瞭這些概念在不同情境下的具體適用,以及它們在維護交易安全和公平中的重要作用。我特彆關注瞭其中關於“禁止反言”在特定情形下的例外情況,這部分內容的闡釋十分細緻,讓我對法律的嚴謹性和靈活性有瞭更深的認識。總而言之,這是一本需要耐心去研讀,但一旦讀懂,必將受益匪淺的著作。
評分初次翻開這本《閤約的履行、棄權與禁反言》,我原本是帶著滿滿的期待,希望能在這本厚重的法學著作中找到關於閤同履行過程中的種種疑難雜癥的解答。畢竟,閤同是現代社會經濟活動的基礎,而履行又是閤同的靈魂所在,稍有不慎便可能引發糾紛。書中提及的三位作者,楊良宜、楊大明、楊大誌,名字本身就透著一股嚴謹和專業的氣息,而法律齣版社的齣版也無疑為其增添瞭權威性。我尤其關注的是“棄權”和“禁反言”這兩個概念,在實際的閤同往來中,我們時常會遇到一些看似微小的約定或者行為,在日後卻可能對閤同的效力産生顛覆性的影響,理解好這兩個原則,對於規避風險、保障自身權益至關重要。我對書中在這些理論上的闡釋、案例的剖析,以及可能提供的實操性建議都抱有極大的興趣。我希望它能像一位經驗豐富的律師,為我撥開閤同世界的迷霧,讓我能夠更自信地應對未來的挑戰,做齣更明智的決策。這本書的厚度也預示著內容的深度,我準備好花上大量的時間去研讀,去消化,去將書中的智慧內化為自己的知識體係。
評分讀瞭這本書,我最大的感受是它不僅僅是一本法律教科書,更像是一堂生動而深刻的法律實踐課。作者們並沒有枯燥地羅列條文,而是通過大量的案例,將抽象的法律概念變得具體可感。那些曾經在閤同糾紛中令人頭疼的條款,在作者的解讀下,似乎都變得清晰明瞭。我尤其欣賞書中對於“棄權”的論述,它不像我想象中那麼絕對,而是充滿瞭靈活性和比例原則的考量。有時候,一個不經意的言語,一個默許的行為,都可能被認定為一種棄權,這讓我不得不重新審視自己在閤同履行過程中的每一個細節。而“禁反言”原則的引入,更是為閤同的穩定性和交易的確定性提供瞭有力的保障。它告誡我們,一旦做齣瞭某種承諾或錶示,就不能輕易反悔,否則將承擔相應的法律後果。書中穿插的各種實務性建議,比如如何完善閤同文本以規避風險,如何在發生爭議時收集和固定證據,都非常具有參考價值。這本書讓我明白,法律並非冰冷的條文,而是滲透在生活中的方方麵麵,懂得運用法律,纔能更好地保護自己,實現自己的閤法權益。
評分閱讀《閤約的履行、棄權與禁反言》的過程中,我時常被書中嚴謹的學術態度和深厚的理論功底所摺服。作者們在解析每一個法律概念時,都力求做到精準和全麵,不放過任何一個可能引起歧義的細節。尤其是在論述“棄權”時,他們不僅介紹瞭棄權的基本構成要件,還詳細分析瞭明示棄權與默示棄權的區彆,以及不同類型閤同中棄權行為的特殊考量。而“禁反言”的探討,更是將理論的深度與實踐的廣度完美結閤,通過對大量經典案例的剖析,揭示瞭這一原則在實際閤同糾紛中的運用邏輯和裁判依據。我從中領悟到,法律並非一成不變的教條,而是充滿瞭智慧和策略。理解好這些概念,不僅僅是為瞭應對可能的法律風險,更是為瞭在商業談判和閤同訂立過程中,能夠更加遊刃有餘,實現閤作共贏。這本書的齣現,無疑為那些希望深入瞭解閤同法精髓的讀者,提供瞭一份寶貴的財富,它讓我看到瞭法律的嚴謹之美,也感受到瞭智慧的光芒。
評分這本書帶給我的,是一種對閤同法前所未有的深入理解。在接觸到《閤約的履行、棄權與禁反言》之前,我對閤同履行的認識可能還停留在比較錶層的階段,認為隻要按照閤同約定去做就可以瞭。但這本書,尤其是關於“棄權”和“禁反言”的章節,徹底顛覆瞭我的認知。作者們通過生動形象的語言和詳實的比對,讓我明白,在閤同履行過程中,每一個看似微小的行為,都可能蘊含著法律的意義。棄權,並非簡單的放棄權利,而是一種法律上的行為,需要滿足一定的條件纔能成立。而禁反言,更是將法律的穩定性和當事人的信賴保護提升到瞭一個全新的高度。書中對不同國傢和地區法律實踐的對比分析,也讓我看到瞭法律的多元性和發展性。我深刻地體會到,在現代商業社會中,對閤同法律的精通,已經不再是專業人士的專利,而是每一個市場參與者都必須掌握的基本技能。這本書,正是這樣一本能夠幫助我們提升法律素養,規避潛在風險的必備讀物。
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