新三板挂牌上市、资本运作实务及经典案例分析 epub pdf mobi txt 电子书下载 2024

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崔扬，段逸超，刘鹏著

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发表于2024-11-10

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商品介绍

出版社：中国法制出版社

ISBN：9787509375440

版次：1

商品编码：11975069

包装：平装

开本：16开

出版时间：2016-09-01

用纸：胶版纸

页数：328

字数：300000

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书籍描述

产品特色

编辑推荐

　　新三板、法律实务、金融资本、资本运行、挂牌上市，新三板案例分析，新三板法规政策。

内容简介

　　本书主要从新三板的挂牌、上市以及上市后的资本运作等角度，分析了我国目前中小企业发展和新三板市场的状况，以及挂牌、上市等流程的具体实践操作。它的最大特点是将新三板理论和实务相结合，给读者充分展示新三板运作的整体流程，让读者既能吸取理论知识，又能熟悉实务操作流程。

作者简介

　　刘鹏，全球资本律师联盟主席中国中小企业投融资服务协会会长上海代方股权投资管理有限公司董事长上海众形科技股份有限公司总经理OTC场外市场专家律师上海汇茂律师事务所主任

精彩书摘

　　第五章新三板进场前工作

　　第一节企业挂牌新三板的主要条件

　　一、新三板挂牌的基本条件

　　《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第2��1条规定，股份有限公司申请挂牌应当符合下列条件：

　　1依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

　　2业务明确，具有持续经营能力。

　　3公司治理机制健全，合法规范经营。

　　4股权明晰，股票发行和转让行为合法合规。

　　5主办券商推荐并持续督导。

　　6全国股份转让系统公司要求的其他条件。

　　二、新三板挂牌基本条件的解读

　　(一)条件一：依法设立且存续满两年

　　有限责任公司按全账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算

　　依法设立，是指公司依据《公司法》等法律、法规及规章的规定向公司登记机关申请登记，并已取得《企业法人营业执照》。合伙企业、个人独资企业因为在法律上其普通合伙人(或出资人)承担无限连带责任，所以，合伙企业和个人独资企业不可以改制为有限责任公司或者股份有限公司。

　　1公司设立的主体、程序合法、合规

　　(1)国有企业需提供相应的国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件。

　　(2)外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件。

　　(3)2006年1月1日前设立的股份有限公司，须取得国务院授权部门或者省级人民政府的批准文件。

　　实践中，拟挂牌转让企业历史沿革中曾有国有企业或者国有创投公司投资退出的情形，需要特别关注其投资、退出时是否履行了国有股权投资、退出的法律程序：

　　①投资时，是否经有权部门履行了决策程序，是否对拟投资的公司进行过评估、备案，是否需要国有资产监督管理部门批准。

　　②增资扩股时，是否同比例增资，如未同比例增资，是否履行评估、备案手续。

　　③国有股退出时是否履行了评估、备案，是否在产权交易所进行了交易，是否需要国有资产监督管理部门批准。

　　2公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例应符合《公司法》的相关规定

　　(1)以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。

　　实践中，拟挂牌转让的企业为高新技术企业的，多存在股东以无形资产评估出资的情况，中介机构需要特别关注以下几个问题：

　　① 无形资产是否属于职务成果或职务发明。

　　如果属于股东在公司任职的时候形成的，无论是以专利技术还是非专利技术出资，股东都有可能涉嫌利用公司提供的物质或者其他条件完成的该等专利技术或者非专利技术，该等专利技术或者非专利技术属于职务成果(职务发明)，应当归属于公司。

　　因为职务成果或者职务发明已经评估、验资并过户至公司，此种情况下，一般的做法是通过减资程序规范，财务上将已经减掉的无形资产做专项处理，并将通过减资置换出来的无形资产无偿赠送给公司使用。但是，此种情况下，该等无形资产研发费用不能计提。

　　需要注意的是，实践中有些地方工商登记部门允许企业通过现金替换无形资产出资，处理无形资产出资不规范问题。但是，大部分工商登记部门因为法律上没有相关规定，拒绝公司通过现金置换无形资产出资的方案。减资是《公司法》允许的方案，工商登记部门容易接受，但是不能进行专项减资，即专项减掉无形资产。但是会计师可以在减资的验资报告进行专项说明本次减资的标的是无形资产。

　　② 无形资产出资是否与主营业务相关。

　　实践中，有些企业为了申报高新技术企业，创始股东与大学合作，购买与公司主营业务无关的无形资产通过评估出资至公司;或者股东自己拥有的专利技术或者非专利技术虽然评估出资至公司，但是由于公司后来主营业务发生变化或者其他原因，公司从来没有使用过该等无形资产，则该等行为涉嫌出资不实，需要通过减资程序予以规范。

　　③无形资产出资是否已经到位。

　　实践中，有些企业股东以无形资产出资至公司，但是后续并未办理资产过户手续，该等情形一般可根据中介机构的意见在股改前整改规范即可。

　　(2)以国有资产出资的，应遵守有关国有资产评估的规定。

　　(3)公司注册资本缴足，不存在出资不实情形。

　　实践中，有些公司在创业初期存在找中介公司进行代验资的情形，也有一些从事特殊行业的公司，相关法律规定注册资本达到一定的标准才可以从事某些行业或者可以参与某些项目的招投标而找中介公司进行代验资的情形。该等情形涉嫌虚假出资。大部分企业在财务上处理该等问题时，验资进来的现金很快转给中介公司提供的关联公司，而拟挂牌公司在财务报表上以应收账款长期挂账处理。该等情况的解决方案，一般是公司股东找到相关代验资的中介，由股东将曾经代验资的款项归还给该中介，并要求中介机构将公司目前挂的应收账款收回。如果拟挂牌公司已经将代验资进来的注册资本通过虚构合同的方式支付出去，或者做坏账消掉，则构成虚假出资，该等情形中介机构需要慎重处理，本着解决问题、规范公司历史上存在的法律瑕疵的原则，在公司没有造成损害社会及他人利益的情况下，公司应当根据中介机构给出的意见进行补足，具体应当以审计师给出的意见做财务处理。

　　3存续满两年的计算

　　存续满两年，即从股份有限公司成立之日起满两年;如果现有公司为有限责任公司的，必须先进行股改。将有限责任公司整体变更为股份有限公司的，设立时间从有限责任公司成立之日起连续计算。

　　存续两年是指存续满两个完整的会计年度。

　　根据《会计法》(1999年修订)，会计年度自公历1月1日起至12月31日止。因此，两个完整的会计年度实际上指的是两个完整的年度。

　　有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。整体变更不应改变历史成本计价原则，不应根据资产评估结果进行账务调整，应以改制基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司股本。申报财务报表最近一期截止日不得早于改制基准日。

　　(1)改制时所得税缴纳问题。

　　改制时，资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：

　　①自然人股东。

　　资本公积转增股本时不征收个人所得税;盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳个人所得税。

　　②法人股东。

　　资本公积转增股本时不缴纳企业所得税;盈余公积及未分配利润转增股本虽然视同利润分配行为，但法人股东不需要缴纳企业所得税;但是，如果法人股东使用的所得税率高于公司所使用的所得税率时，法人股东需要补缴所得税的差额部分。

　　(2)关于公司还处于亏损阶段时，是否可以改制在新三板挂牌转让。

　　根据《公司法》第95条的规定，“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额”。

　　实践中，公司股改时一般都是以公司净资产值进行折股。需要注意的是，公司股改时股东出资已经全部缴纳，即注册资本和实收资本是一致的。因此，公司经审计师审计后的净资产值不能低于公司的实收资本，换一种说法就是公司可以亏损，但是不能亏损到审计后的净资产低于实收资本(注册资本);如果审计后的净资产低于实收资本，那只有一种方式就是进行减资，将实收资本减少到低于公司的净资产，当然，此种情况虽然减少的注册资本实际是亏损的部分。此种情况虽然可以解决公司股改的问题，但是带来了另外一个问题，公司是否具有持续盈利能力。如果企业是因为过去亏损造成的，但是报告期持续盈利，能够解释清楚的，则此问题不会对公司挂牌造成实质性障碍。

　　关于公司应当如何按照净资产折股，除了《公司法》第95条的规定，相关法规并没有对净资产折股比例作出规定，一般情况下，折股比例不能低于1∶1，即1元净资产折1股。但是，大多数情况下，出于谨慎的财务处理，企业会留一部分净资产进入资本公积，即一般情况下都是按照1元以上的净资产折1股的方式折股的。

　　由有限责任公司变更为股份有限公司设立时间连续计算的判断标准为：以变更基准日经审计的原账面净资产值折股，且折合的实收股本总额不得高于公司净资产值。

　　(二)条件二：业务明确，具有持续经营能力

　　1业务明确

　　业务明确，是指公司能够明确、具体地阐述其经营的业务、产品或服务、用途及其商业模式等信息。公司可同时经营一种或多种业务，每种业务应具有相应的关键资源要素，该要素组成应具有投入、处理和产出能力，能够与商业合同、收入或成本费用等相匹配。

　　虽然新三板并未对拟挂牌企业提出利润要求，但是如果拟挂牌企业持续处于亏损状态，其挂牌的意义不大，一般中介机构也不会鼓励此类企业到新三板挂牌转让。如果企业为了申请政府补贴或者银行授信贷款或者存在侥幸心理去融资，是完全没有必要的。企业不但要付出一定的成本，而且随着新三板规模的扩大，投资人投资成熟，只有优质的企业才会受到投资人的青睐。

　　申请挂牌公司应遵循重要性原则披露与其业务相关的关键资源要素，包括：

　　(1)产品或服务所使用的主要技术。

　　(2)主要无形资产的取得方式和时间、实际使用情况、使用期限或保护期、最近一期期末账面价值。

　　(3)取得的业务许可资格或资质情况。

　　(4)特许经营权(如有)的取得、期限、费用标准。

　　(5)主要生产设备等重要固定资产使用情况、成新率或尚可使用年限。

　　(6)员工情况，包括人数、结构等。其中，核心技术(业务)人员应披露姓名、年龄、主要业务经历及职务、现任职务与任期及持有申请挂牌公司的股份情况、核心技术(业务)团队在近两年内发生重大变动的，应披露变动情况和原因。

　　(7)其他体现所属行业或业态特征的资源要素。

　　①公司业务如需主管部门审批，应取得相应的资质、许可或特许经营权等。

　　②公司业务需遵守法律、行政法规和规章的规定，符合国家产业政策以及环保、质量、安全等要求。

　　2具有持续经营能力

　　具有持续经营能力，是指公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，有能力按照既定目标持续经营下去。