第四,公主體、公利益、公權力、公權利等一切公的範疇都應由公權力來調整,自然要公法來調整。可以籠統地說,大傢(公域)的事由公法管;個人(私域)的事由私法來管。
評分《公法與政治理論》一書是一種闡釋理論的展開。它采用瞭一種“實用性的闡釋方法”,以揭示作為政府實踐之基礎的價值預設。它所引入的評價維度僅限於根據融貫性、一緻性和無矛盾性等批判性的標準來檢驗這些預設和實踐。采用這樣一種方法的目的在於確定什麼樣的預設和實踐在經驗上是令人滿意的。由於我們的經驗往往是含混不清和令人睏惑的,所以,在對它們進行理論分析的時候,我們不可避免地會進入一個持續不斷的批評、創新、駁斥和提煉的過程。我認為,一種闡釋性的理論是這種背景中唯一具有獨特性的公法理論類型。當然,我們也可以嘗試提齣一種規範性的公法理論,但是,這樣一種理論在所有的要素上都無法與一種政治理論區彆開來。
評分由邊沁作為主要鼓手的功利主義和法律實證主義兩項運動的興起經由約翰·奧斯丁的發展成為頗具特色的經驗主義的形式主義分析法,戴雪則進一步發揚瞭奧斯丁的形式主義分析方法,且將其率先應用於公法學研究領域,成為“將法學方法適用於英國公法的第一人”(詹寜斯語,第197頁),並使形式化的公法類型化方法最終成為英國公法學研究的主流方法。當然,後繼者們——主要是“規範主義的保守主義維度”的理論傢們並未一味地順從,而是對其予以改造,使其在新時代中獲得瞭新生。
評分這樣的書在中國彌足珍貴,還在法的存在泥潭中混戰。“閤法性”究竟是指什麼?一種較為普通的理解是,閤法性意味著閤乎既定的法律規則。然而,前文提及的風起雲湧的閤法性追問,僅僅在考察立法、行政或司法的行為是否閤乎既定法律規則嗎?答案是不盡然。例如,在對“李慧娟事件”進行評論時,蔡定劍先生指齣,盡管根據中國現行製度,法官無權宣布地方性法規是否閤憲、閤法,但河南省人大的作法也有錯誤。當法院提齣地方性法規與法律相抵觸而影響法律適用時,省人大應主動對自己製定的法規進行審查。審查之後可能齣現兩種情形:認為法規確實抵觸法律的,可以自行撤銷;認為不抵觸的,應將法規報全國人大常委會審查。
評分經典圖書,值得閱讀。
評分這本書是公法入門必讀書目
評分不錯不錯不錯不錯不錯
評分由於這些原因,《公法與政治理論》是一本專門針對英國公法而寫作的書。我有意避免參照眾多的美國憲法和行政法文獻,因為,雖然英美兩國共享著普通法的傳統,但是,美國公法體係建立在一部以聯邦主義和不容動搖的人權為核心的成文憲法的基礎之上,這使其迥異於英國公法製度。同樣,歐陸各國公法體係也具有不同於英國的特徵,雖然我特彆有興趣地注意到:哈貝馬斯在其權威著作《在事實與規範之間》(此書也齣版於1992年)中采用社會學的法律觀和規範性的法律觀之間的張力作為其分析框架。這一框架在某些方麵類似於我在《公法與政治理論》一書中所探討的功能主義公法思想與規範主義公法思想之間的差異。
評分如果不是這樣,人大自己做自己的法官,自我認定閤法,而責令處理不同意見的法官,未免有些武斷和霸氣,也不太符閤人大作為民主機關充分尊重民主和維護法製的品質。其實,對於地方人大如何處理地方性法規與法律相抵觸的爭議,現行法律並未有明確規定。換言之,蔡定劍先生認為河南省人大的作法不當,並不以既定的法律規則為據,言論之中透露的是其對“任何人不得自己做自己的法官”原則之信奉。
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