具体描述
内容简介
《刑法分论争议问题研究》以比较研究为视角，选取20个有争议的刑法分论问题进行探讨。主要内容包括：危险驾驶罪的处罚范围、事后不可罚行为与共罚的事后行为、转化型抢劫罪的认定与处罚、“毁坏”之界定、网络虚拟财产的刑法保护、财物与财产性利益、诈骗罪中的处分行为及财产损害、诉讼诈骗、背信罪、滥用职权罪、受贿罪的保护法益及贿赂之范围，等等。作者简介
郑泽善，男，黑龙江尚志人。1992年4—2000年3月留日学习，2000年3月获法学博士学位（中京大学）。1997年4月—2003年7月任中京大学、名古屋女子大学等多所大学非常勤讲师，主讲《法学概论》等课程。2003年8月到南开大学法学院任教，现为教授、博士生导师。 著有《刑法总论争议问题比较研究1》（人民出版社2008年）、《刑法争议问题探索》（人民出版社2009年）、《刑法总论争议问题研究》（北京大学出版社2013年）等。另外，在《法学研究》、《政治与法律》、《中国刑事法杂志》等中外期刊上发表论文五十多篇。目录
第一章 刑法分论的思考方法 1一、刑法分则与总则的关系 1
二、法益的分类以及在分则中的意义 5
三、刑法分则思考方法中的几项原则 7
四、结语 20
第二章 放火罪的处罚根据 22
一、放火罪中的“公共安全”之意义 22
二、“烧毁”的意义 29
三、我国刑法第114条与第115条之关系 35
四、结语 38
第三章 危险驾驶罪的处罚范围 40
一、危险驾驶罪的罪过形式 41
二、危险驾驶罪与“但书”的关系 47
三、危险驾驶罪的处罚范围——基于抽象危险犯处罚根据
之实质说的限制
四、结语 59
第四章 故意伤害罪新论 61
一、伤害行为之意义 62
二、伤害罪中的故意 69
三、被害者的承诺 72
四、同时伤害 75
五、故意伤害罪的认定 76
第五章 抢劫罪的基本构造 83
一、抢劫罪的保护法益 83
二、暴力、胁迫之内涵 87
三、抢劫罪与近似罪的区别 92
四、相关案例评析 96
第六章 转化型抢劫罪新探 103
一、转化型抢劫罪的主体 104
二、转化型抢劫罪的行为 106
三、转化型抢劫罪的既遂与未遂 111
四、转化型抢劫罪与共犯 114
第七章 近亲属间盗窃免予处罚之法理 119
一、近亲属间盗窃免予处罚之理论根据 120
二、近亲属范围之界定 125
三、近亲属关系错误 128
四、相关指导性案例 129
第八章 刑法中的“毁坏”之界定 137
一、问题的提出 137
二、中外学说概观 138
三、效用侵害说的相对合理性 142
四、相关指导性案例 145
第九章 事后不可罚行为与共罚的事后行为 153
一、问题的提出 153
二、事后不可罚行为之法律性质 155
三、事后不可罚行为之理论依据及认定 158
四、结语 168
第十章 网络虚拟财产的刑法保护 170
一、问题的提出 170
二、网络虚拟财产的概念及我国法律规制之现状 171
三、国外对网络虚拟财产的刑法保护 176
四、网络虚拟财产的刑法保护 180
五、结语 191
第十一章 诈骗罪中的处分行为 193
一、诈骗罪中处分行为之意义 194
二、有关处分意思必要与否的争论 198
三、处分意思之内容 202
四、处分行为的具体判断 204
五、结语 214
第十二章 诈骗罪中的财产损害 216
一、诈骗罪中财产损害之立法现状 216
二、财产损害中的“财产”概念 218
三、有关财产损害中“损害”之中外学说 221
四、诈骗罪中财产损害之具体认定 226
五、结语 234
第十三章 诉讼诈骗新论 235
一、问题的提出 235
二、中外学说概观 236
三、诉讼诈骗处罚之处罚根据 240
四、结语 252
第十四章 财物与财产性利益 254
一、问题的提出 254
二、财物 256
三、财产性利益 259
四、财物与财产性利益之关系 264
五、结语 273
第十五章 背信罪 275
一、背信罪的立法沿革 276
二、背信罪的本质 278
三、背信罪的基本构造 280
四、增设背信罪之必要性 287
第十六章 妨害公务罪新论 298
一、妨害公务罪的保护法益及行为对象 298
二、职务行为的合法性 301
三、妨害公务罪中的暴力、胁迫行为 307
四、相关案例评析 312
第十七章 滥用职权罪 315
一、滥用职权罪的保护法益 315
二、滥用职权行为 317
三、犯罪主体 322
四、主观方面 325
第十八章 受贿罪的保护法益及贿赂之范围 336
一、有关受贿罪保护法益的中外学说 336
二、有关贿赂范围的中外学说 340
三、受贿罪的保护法益及贿赂的界定 342
四、结语 353
第十九章 受贿罪与“利用职务上的便利” 355
一、大陆法系刑法理论中的相关学说 355
二、我国刑法理论中的相关主张 359
三、受贿罪中“利用职务上的便利”之类型、判断基准 363
第二十章 法秩序的统一性、相对性与刑法分论 376
一、刑法中的财产概念 377
二、盗窃罪的保护法益———本权说与占有说 380
三、正当权利的行使与恐吓 383
四、妨害公务罪中的“职务行为的合法性” 386
主要参考文献 391
精彩书摘
刑法总则和分则可以说是一般与特殊、抽象与具体的关系。但是，严格地说，一般与特殊、抽象与具体的关系并不是对总则和分则关系的恰切表述。刑法分则一般以保护法益为基准进行分类，这样有助于理解和适用上的便利。我国刑法理论中的十种分类方法当然有其合理性，但是，按照对个人法益、社会法益和对国家法益的犯罪安排分则体系，或许是一种更为合理的价值取向。研究刑法分则的目的在于掌握解决具体纷争的基准和得出合理结论的能力。在解释刑法条文和解决具体事例的过程中，有必要注意法益保护、一体性评价、基准的明确性、法规范的整合性以及利益衡量原则。 放火罪的保护法益是公共安全，公共安全是指不特定或多数人的生命、健康或财产的安全。行为人烧毁自己财物本身并不违法，行为人烧毁自己财物构成放火罪的处罚根据在于这种行为危及公共安全，因此，公共安全应当解释为是一种构成要件要素，而行为人有必要认识该罪的构成要件要素之危及公共安全。即便达到独立燃烧的程度，还不能说发生了财产侵害，因此，通说有过于强调危及公共安全而忽视放火罪同时所具有的毁弃、损坏罪的一面。独立燃烧说将会导致放火罪的既遂时点过于提前而几乎没有成立未遂犯和中止犯的余地。 由于我国刑法只规定一个伤害故意，因此，当行为人出于轻伤的故意导致他人重伤结果，应当怎样处罚，不仅在刑法理论中没有一个统一的基准，在司法实践中也是见仁见智。实施暴力行为，导致被害人重伤或死亡的，应当属于故意伤害罪的结果加重形态。在故意伤害的情况下，即便有被害者的承诺，由于作为伤害的社会意义并没有变更，因此，不能阻却构成要件的符合性。但是，基于被害者承诺的违法性的阻却，在某种情况下可以成立。阻却违法性的判断，应当根据被害者处分自己身体的安全这一法益，是否具有社会相当性而进行。针对同时伤害的情况，不应认定为共同伤害。 我国的通说认为，以非法占有为目的，使用暴力、胁迫或其他方法，强行劫取公私财物构成抢劫罪。抢劫罪除侵犯他人财产之外，还侵犯他 的人身权利。抢劫罪中的暴力、胁迫，是否有必要达到一定的程度，通说一般没有论及，原因在于同样的暴力行为对不同被害人的心理产生不同影响。通过暴力、胁迫手段压制被害者的反抗，强取财物成立抢劫罪。在这里，是否压制反抗不仅有必要，也是关键的要件之一。换言之，抢劫罪是 通过暴力、胁迫压制被害者的反抗，强取财物的行为。 有关转化型抢劫罪的主体，各国刑法规定有所不同。大部分国家刑法只限于盗窃罪，我国刑法还包括诈骗、抢夺罪。诈骗罪能否转化为抢劫罪或有无必要将其纳入转化型抢劫罪的范畴，有待探讨。转化型抢劫罪的成立，需要盗窃行为与暴力、胁迫行为之间的紧密关联性，两者之间的关联性一般由实施两种行为的场所、时间、距离的远近所决定。转化型抢劫罪的既遂、未遂的判断，以侵犯人身的暴力、胁迫行为本身作为区分基准不尽合理;而以盗窃既遂、未遂作为该罪的既遂、未遂的区分基准，理论上难以自圆其说。转化型抢劫罪虽然不属于典型的不纯正身份犯，但将其理解为不纯正身份犯相对合理。 基于“法不介入家庭”的思想，近亲属间的盗窃，与其动用国家刑罚权，不如在家庭内部通过协商解决。近亲属间的盗窃之所以减免处罚，是基于刑事政策，而不是将减免处罚的根据求之于不构成犯罪。近亲属间盗窃，确实存在某种意义上的消费共同体关系。在这种亲属关系之下，就不应要求行为人仍然遵守与社会上一般盗窃罪等同的禁止规范，而可以对其要求遵守与社会上的规范相比相对缓和的禁止规范。从刑事政策的角度来说，解决近亲属间盗窃问题，与其适用刑罚，在近亲属间内部解决不仅相对容易，也可以节省更多的司法资源。 诈骗罪中的处分行为是没有记载的构成要件要素，是区分盗窃罪和诈骗罪的关键。处分行为，是指被害人基于认识错误而“自愿”地交付财物或处分财产性利益的行为。诈骗罪的成立需要有处分意思，但是，作为处分行为的主观要件，被骗者应当认识到何种程度，即处分意思究竟包括哪些内容便有待探讨。处分意思的内容要求财产处分者对所处分的财产性质、种类、数量、价值有完全的认识，还是只要认识到财产的外形的转移即可，抑或只要具有某种中间形态的认识内容即可?其实，只要被骗者认识到自己的行为是把某种财产转移给对方占有，而根据自己的“自由”意思作出这种决定，就应当认为已经具备了处分意思的内容。 故意毁坏财物罪，是指故意毁灭或者损坏公私财物，数额较大或者情节严重的行为。毁坏这一词语作为日常用语，确实意味着物理意义上的破坏。问题是，缘何物理意义上的破坏作为侵害财产犯罪的关键要素而被适用于司法实践。侵犯财产罪的处罚根据并不在于物理意义上的破坏本身，而在于基于破坏而所有者失去了对该财物的使用价值。毁坏并不限于物理意义上的破坏，而在于失去或减少作为财产的效用。故意毁坏财物罪的认定，应当从其效用的失去或减少这一视角出发，作为财产犯罪的一环进行 全面理解。 应当对网络虚拟财产进行刑法保护，这一点，在我国的刑法学界已经基本达成了共识。但是，针对侵犯网络虚拟财产犯罪的行为，究竟应以什么罪名进行处罚，目前还有相当程度的争议。虚拟财产属于计算机信息系统中的数据之一，但是，电子数据只是虚拟财产自然物理属性的体现，虚拟财产不但能和现实世界的财产进行交换，而且市场上也形成了一个成熟的交易机制。因此，这些虚拟财产已经超越了电子数据本身而具有了财产的属性。 妨害公务罪的行为对象虽然是国家机关工作人员等，但是，该罪所要保护的并非是上述人员本身，而是通过上述人员执行的国家机关或相关部门的作用，即保护公务的公正、顺利进行才是该罪的保护法益。因此，妨害公务罪的行为对象和保护对象是不同的。妨害公务罪中的暴力，是指不法行使有形力，即向他人当面实施有形力，但并不限于向身体直接实施暴力行为，间接暴力及毁损相关公务人员周边财物的行为也应包括在内。威胁，是指告知足以使他人产生畏惧感的恶害，但应限于使他人的人身、财产安全感受到被侵害的情况。至于告知恶害的内容、方法没有限制。从妨害公务罪的性质看，暴力、威胁行为只要达到足以妨害公务的执行即可，本罪属于抽象危险犯。 受贿罪的保护法益是职务行为的公正性和社会对这种公正性的信赖。公务员的职务行为，对于国家立法、司法、行政作用的正确发挥、公正运用不可或缺，公务员为他人谋取利益，其他人没有得到这种利益，但仍然 要承受公务行为不正行使的后果，因此，本罪的保护法益首先是职务行为的公正性。同时，即便职务行为是公正行使的，与职务相关联的公务员如果收受贿赂，国民对公务的信赖感就会丧失，公务的正确行使就会受到损害或会产生这种危险。贿赂的范围应当包括与职务相关的非法报酬或不正当利益。即贿赂包括金钱、物品以及财产性利益等能够满足人们需求和欲望的有形、无形的利益。 ……前言/序言
用户评价
在阅读过程中，我发现作者对于每一个争议问题的阐述都力求客观公正，绝不轻易站队，而是将不同的学说和观点悉数呈现，并对各自的合理性和局限性进行深入剖析。例如，在讨论某个具体犯罪构成要件的解释时，我看到作者列举了至少三种不同的主流学说，并且每种学说都详细引用了代表性的学者和判例。他并没有急于给出自己的最终判断，而是引导读者一步一步地去理解这些观点产生的历史背景、理论基础以及在实践中可能遇到的问题。我印象最深刻的是，作者在对比几种观点时，不仅仅停留在概念层面，还会联系实际案例，分析在不同解释下，对当事人可能产生的不同影响。这种“情景模拟”式的分析，让我能够更直观地感受到理论差异所带来的现实后果，从而对刑法分论的复杂性有了更深刻的认识。我感觉作者像一位循循善诱的老师，他不是直接告诉你答案，而是通过引导和启发，让你自己去思考，去判断，最终形成自己的见解。
评分书中对于刑法分论中的一些具体罪名，比如侵犯财产罪、侵犯人身权利罪等，在认定上的模糊地带，也做了详尽的梳理和分析。我记得有一段关于“盗窃罪”与“诈骗罪”之间界限的讨论，非常精彩。作者首先回顾了两种罪名的基本构成要件，然后着重分析了在一些“软暴力”或者“欺骗性占有”的案例中，如何进行区分。他不仅仅从行为人的主观意图出发，还深入分析了被害人对财产丧失的认识和意愿，以及行为人是否利用了被害人的某种“信任”或者“疏忽”。这种多角度、深层次的分析，让我对这两个看似相似的罪名有了全新的认识。我之前常常会在一些案件中感到困惑，不知道该如何准确地定性，读完这一章节后，我感觉自己掌握了一种更系统、更科学的分析方法，能够更准确地把握罪名之间的界限。
评分这本书的语言风格也给我留下了深刻的印象。它既有学术著作应有的严谨和规范，又不会显得过于枯燥乏味。作者善于运用一些形象的比喻和生动的例子，将抽象的法律概念解释得浅显易懂。在处理一些敏感或争议性问题时，作者的措辞也显得非常得体和审慎，既表达了自己的观点，又尊重了不同的意见。这种精炼而富有表现力的语言，让我在阅读过程中始终保持着高度的兴趣，也让我能够更深入地理解作者想要传达的思想。总而言之，这是一本让我爱不释手、反复研读的优秀法律书籍。
评分在阅读过程中，我多次发现作者在引用文献时，并非简单地罗列，而是对所引用的观点进行了恰当的评论和分析。他能够准确地把握不同学者的核心思想，并将其融入到自己的论述中，形成一种有机地结合。我注意到，在讨论某个具体问题时，作者会引用国内外多位知名学者的观点，并且能够清晰地辨析这些观点之间的异同。他对于一些学说流派的发展演变，也有着深刻的理解，能够将其置于一个更宏观的学术视野下进行考察。这种渊博的学识和严谨的治学态度，让我对作者充满了敬意，也让我更加相信书中内容的可靠性和学术价值。
评分令我印象深刻的是，作者在论述一些争议性问题时，并没有回避那些非常尖锐的观点，而是敢于直面，并且以一种相对审慎的态度去处理。例如，在探讨“正当防卫”的界限问题时，书中对于“无限防卫权”的讨论，让我看到了作者在价值判断上的深度。他没有简单地肯定或否定，而是从不同理论的源头出发，分析了其历史演变和社会背景，并结合了当前我国的司法实践，提出了在实践中如何平衡防卫权和必要限度的问题。这种对复杂伦理和法律困境的深入挖掘，让我感受到了作者的学术勇气和责任感。我感觉这本书并不是在教你如何“背诵”法律条文，而是在引导你如何“思考”法律，如何理解法律背后的价值取向，以及如何在具体的案件中做出更符合法治精神的判断。
评分这本书对于刑法分论中一些看似基础，实则充满争议的理论问题，进行了非常细致入微的梳理。我记得其中有一章专门探讨了“因果关系”在刑法上的认定标准，这个问题在司法实践中常常是引发分歧的关键。作者没有简单地套用传统的“条件说”或者“相当因果关系说”，而是深入分析了这两种学说在面对复杂、间接原因链时的不足，并引入了最新的理论发展，例如“盖然性说”、“风险控制说”等。他在介绍这些新学说时，也注意到了不同学派之间的细微差别，并且用通俗易懂的语言进行了阐释，还辅以大量的案例进行佐证。我尤其欣赏的是，作者在讨论这些抽象理论时，始终没有脱离其在刑法适用中的价值。他会反复强调，理论的最终目的是为了实现罪责刑相适应的公正原则。这种将理论与实践紧密结合的写作方式，对于我理解和运用刑法知识非常有帮助。
评分当我拿到这本书，翻开第一页，就感受到一种扑面而来的学术气息，那种严谨的逻辑推理和对细节的极致追求，是作为一名法律从业者最能体会到的。书中的引言部分，并没有像很多教科书那样简单罗列研究背景和目的，而是以一种非常富有感染力的方式，阐述了刑法分论研究的必要性和其所面临的挑战。作者似乎在用一种充满激情但又不失冷静的笔触，描绘着刑法理论的演变和司法实践中的困境。我注意到，在引言的末尾，作者引用了一句古语，具体是什么我已经记不清了，但那句古语所传达的关于“正义”与“秩序”的平衡，深深地触动了我。这让我意识到，这本书不仅仅是在进行理论上的探讨，更是试图在追求程序正义和实体正义之间寻找一个微妙的平衡点。这种宏大的视角，让我对后续的内容充满了期待，我渴望看到作者如何将这种哲学层面的思考，落实到具体的法律条文和案例分析中，是如何在纷繁复杂的法律实践中，提炼出那些核心的、具有普遍指导意义的原则。
评分从这本书的整体风格来看，它并非那种典型的“堆砌”式学术著作。作者在叙述过程中，非常注重逻辑的连贯性和论证的严谨性。每个论点都建立在前一个论点的基础上，层层递进，环环相扣。即使是对于一些复杂的理论模型，作者也能用相对清晰的语言进行阐释，并且辅以图表和案例，帮助读者更好地理解。我特别喜欢书中对一些经典案例的解读，作者并没有简单地复述案情和判决结果，而是深入剖析了案件中存在的争议点，以及不同观点之间的博弈，最终给出了自己独到的见解。这种“解剖式”的案例分析，让我学到了很多分析问题的方法和技巧，也让我对如何将理论知识应用于实践有了更深刻的认识。
评分读完这本书，我感觉自己对于刑法分论的理解，上了一个新的台阶。以前，我可能只是机械地记忆一些法律条文和基本原则，而这本书则让我看到了刑法理论的动态性和复杂性，以及在司法实践中，这些理论是如何被应用和检验的。作者对于每一个争议问题的深入探讨，都让我受益匪浅，帮助我打开了新的思路，也让我对如何更准确地理解和运用刑法有了更清晰的认识。这本书不仅仅是一本学术专著，更像是一本帮助法律人提升理论素养和实践能力的“通关秘籍”。
评分这本书的封面设计给我留下了非常深刻的印象，它并非那种传统意义上严肃刻板的法律书籍封面，而是融入了一种艺术化的视觉语言。深邃的蓝色背景，仿佛是夜晚宁静的天空，又像是浩瀚的法理海洋，其中点缀着几颗闪耀的星辰，隐喻着那些复杂而难以捉摸的法律概念。星辰之间，巧妙地用金色线条勾勒出抽象的几何图形，这些图形时而锐利，时而柔和，恰似刑法条文在不同情境下的解读与应用，充满了张力与弹性。书名“刑法分论争议问题研究”以一种沉稳又不失力量的字体呈现，既彰显了其学术的严谨性，又暗示了内容中那些引人深思的辩论。我尤其注意到，书名下方有一行小字，并非简单的作者介绍，而是用一种古朴的书法体写着“探寻法的边界，辨析理之深意”，这几个字瞬间提升了整本书的文化底蕴和学术品位，让我迫不及待想要翻开它，去感受其中蕴含的智慧。我甚至在想，这样的封面设计，是否也暗示了书中对于刑法分论中那些模糊地带、争议焦点，会以一种更加开放、多元的视角去审视和探讨？它不仅仅是一本工具书，更像是一件可以细细品味的艺术品，让人在潜移默化中被其内涵所吸引。
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