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瀋誌先 編

圖書標籤:

• 法律適用
• 衝突法
• 國際私法
• 涉外法律
• 法律適用規則
• 案例分析
• 實務
• 法學
• 法律
• 精要

齣版社： 法律齣版社

ISBN：9787511805607

版次：1

商品編碼：10003092

包裝：平裝

叢書名： 法官智庫叢書3

開本：16開

齣版時間：2010-04-01

用紙：膠版紙

頁數：561

字數：628000

正文語種：中文

內容簡介

　　本書共分五編，一編緒論簡要論述瞭法官的法律思維和法律方法論的原理。第二編至第五編分彆是刑事審判、民事審判、商事審判和行政審判的法律適用問題，以法院的審判專業分工為界，比較係統地論述瞭當前審判實踐中常見的法律適用疑難問題及其解決路徑。該書充分吸納、解析瞭近年來審判實務的新情況、新問題，重點在於總結、提煉法律思維和法律適用的一般路徑和基本方法，突齣瞭解決實務問題的針對性和提升法律適用能力的有效性。對於提高法官的法律適用能力具有重要的指導作用。

精彩書評

　　

　　8月26日 孫世光處長嚮原上海高級人民法院法官培訓處處長陳全國稱：我正在認真學習你們編寫的“法官智庫叢書”，越看越感到你們貢獻大瞭！你們通過艱辛的勞動，以超人的智慧和開拓創新的精神，將上海三級法院的法官及全國法院以及法學專傢的新研究成果，實踐經驗集予叢書之中，必將推動法學和司法實踐的進一步發展，令人十分感動和敬佩！
　　——孫世光 原國傢法官學院教務處處長

目錄

第一編 緒論——法律適用方法概述
第一章 法律適用方法的基本價值
第一節 法律適用的文化背景
第二節 法律適用的價值目標
第三節 法律適用的思維方式

第二章 法律適用方法的基本內容
第一節 法律適用方法的研究重點
第二節 法律適用的基本方法

第二編 刑事審判的法律適用
第一章 刑法適用的一般觀念與方法
第一節 寬嚴相濟刑事政策的理解與運用
第二節 罪刑法定原則的理解與適用
第三節 罪刑相當原則的理解與適用
第四節 刑法解釋的目標、限度及方法

第二章 刑法總則適用若乾疑難問題
第一節 一人公司單位犯罪主體資格的認定
第二節 犯罪既未遂形態與財物控製關係的認定
第三節 共同犯罪認定的新爭議及處理
第四節 正當防衛與緊急避險之“必要限度”的認定
第五節 自首與立功的司法認定
第六節 數罪並罰的實務爭議及處理
第七節 量刑的一般規則
第八節 多種量刑情節的適用原則與方法

第三章 刑法分則適用若乾疑難問題
第一節 非法經營同類營業罪的司法認定
第二節 侵犯知識産權犯罪的司法認定
第三節 搶劫罪情節加重犯的理解與認定
第四節 職務侵占罪的立法分析與司法認定
第五節 聚眾鬥毆、尋釁滋事犯罪的司法認定
第六節 毒品犯罪認定若乾疑難問題
第七節 貪汙罪與近似職務犯罪的界限
第八節 挪用公款罪認定若乾疑難問題
第九節 新類型受賄犯罪的司法認定
第十節 網絡環境下盜竊犯罪認定若乾疑難問題

第三編 民事審判的法律適用
第一章 物權糾紛的法律適用
第一節 物權法的基本原則
第二節 權屬確認糾紛
第三節 農村宅基地與動拆遷補償糾紛

第二章 閤同糾紛的法律適用
第一節 閤同法總則的法律適用問題
第二節 房屋買賣閤同
第三節 租賃閤同
第四節 房屋中介閤同
第五節 建設工程閤同
第六節 物業管理閤同
第七節 民間藉貸閤同

第三章 人身損害賠償案件的法律適用
第一節 校園傷害賠償案件
第二節 醫療損害賠償案件
第三節 道路交通事故損害賠償案件
第四節 賠償標準中應注意的幾個問題

第四章 婚姻傢庭糾紛的法律適用
第一節 離婚標準與子女撫養問題
第二節 夫妻共同財産分割與債務認定

第五章 勞動爭議案件的法律適用
第一節 勞動關係的基本問題
第二節 勞動閤同的訂立、解除和終止

第四編 商事審判的法律適用
第一章 商事閤同糾紛的法律適用
第一節 承攬閤同糾紛的法律適用
第二節 買賣閤同中的法律適用問題
第三節 運輸閤同的法律適用

第二章 金融糾紛案件的法律適用
第一節 與銀行相關糾紛的法律適用
第二節 證券糾紛案件的法律適用
第三節 財産保險閤同糾紛的法律適用
第四節 期貨糾紛的法律適用
第五節 票據糾紛的法律適用

第三章 公司糾紛案件的法律適用
第一節 公司案件的審判理念和價值取嚮
第二節 股東資格確認糾紛
第三節 瑕疵股權轉讓糾紛
第四節 特殊主體的股權轉讓糾紛
第五節 股東優先購買權糾紛
第六節 法人人格否認糾紛
第七節 股東知情權糾紛

第四章 破産案件的法律適用
第一節 破産申請的權利主體
第二節 破産案件中的債權人利益保護
第三節 破産程序與民事訴訟程序的協調

第五章 涉外商事審判實體適用的若乾問題
第一節 涉外商事閤同的法律選擇
第二節 國際托收、信用證與獨立保函糾紛案件的法律問題
第三節 外商投資糾紛案件的法律問題
第四節 境外理財糾紛案件的法律問題

第五編 行政審判的法律適用
第一章 行政訴訟法律適用概述
第一節 行政訴訟法律適用的特點
第二節 行政訴訟法律適用的方法

第二章 行政訴訟法適用的若乾問題
第一節 行政訴訟的起訴期限
第二節 行政訴訟的證明責任及分配
第三節 行政訴訟的協調和解
第四節 行政訴訟判決方式的選擇適用

第三章 行政程序審查的法律適用
第一節 行政程序審查法律適用的一般規定
第二節 行政處罰程序
第三節 行政許可程序
第四節 行政裁決程序

第四章 幾類典型行政案件實體審查的法律適用
第一節 公安類行政案件的法律適用
第二節 勞動和社會保障類行政案件的法律適用
第三節 房地産登記類行政案件的法律適用
第四節 規劃類行政案件的法律適用
第五節 工商登記類行政案件的法律適用
第六節 履行法定職責類行政案件的法律適用
第七節 政府信息公開類行政案件的法律適用
第八節 行政賠償類行政案件的法律適用
法律法規及司法解釋縮略錶
後記

精彩書摘

　　第二，在履行義務的時間和空間上，學校隻在法定的教育教學活動期間對末成年學生負有教育、管理和保護義務；而監護人則隨時隨地都要對未成年人履行監護的義務。
　　第三，在履行義務的內容上，學校的教育管理職責側重於維護未成年學生的受教育權利和人身權利；而監護人的監護職責涉及未成年人生活成長的方方麵麵，具體包括保護未成年人的身體健康、照顧未成年人的生活、保護和管理未成年人的財産、代理未成年人進行民事活動、對未成年人進行管理和教育以及代理未成年人進行訴訟等。
　　因此，未成年人在校期間，學校既未自動取得監護權，也不能視為監護人將部分監護權轉移給學校行使。學校對未成年學生負有的教育、管理和保護職責，不是民事法律意義上的監護責任。在審理校園傷害賠償案件時，不應將學校作為未成年學生的監護人使其承擔違反監護職責的責任，而應當根據學校是否違反瞭教育、管理和保護義務，來確定其是否應當承擔民事責任。
　　二、校園傷害賠償案件的歸責原則
　　最高人民法院《執行民法通則意見》第160條規定：“在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責令這些單位適當給予賠償。”《人身損害賠償的解釋》第7條第1款規定：“對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構，未盡職責範圍內的相關義務緻使未成年人遭受人身損害，或者未成年人緻他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。”由此可見，學校承擔民事責任是以過錯為前提的，這種過錯就是學校對未成年學生未履行教育、管理和保護的義務。因此，校園傷害賠償案件仍屬於一般侵權糾紛，其民事責任的承擔適用過錯責任原則，即按照學校的職責範圍和過錯大小確定其應當承擔的民事責任。對於未成年學生在校受到傷害或者緻人損害，學校盡到教育、管理和保護義務的，不承擔民事責任。既然適用過錯責任原則，那麼在程序上不實行舉證責任倒置，仍由賠償權利人就學校存在過錯承擔舉證責任。審判實踐中，考慮到校園傷害賠償案件的當事人在舉證能力上確實存在差異，為保障未成年學生救濟權的實現，可以根據案件的具體情況適當加重學校的舉證責任，由學校就其已經履行教育、管理和保護義務承擔適當的舉證責任。

前言/序言

　　為瞭提高法官的職業素養和審判技能，上海市高級人民法院曾於2003年齣版瞭《法官素養與能力培訓讀本》，迄今已近七年。在此期間，伴隨經濟社會的快速發展，新的法律、法規、司法解釋大量齣颱，法院審判案件數量持續攀升，新的法律適用疑難問題不斷齣現。上述培訓讀本中解析的法律適用問題亟待更新。2009年年初，為瞭及時總結審判實踐的新鮮經驗，進一步提升法官的司法能力，上海高院決定組織編寫“法官智庫”叢書，並將法律適用作為叢書之一，命名為《法律適用精要》。
　　《法律適用精要》在《法官素養與能力培訓讀本》的基礎上重新編寫，充分吸納、解析近年來的審判實務新情況、新問題，重點置於總結、提煉法律思維和法律適用的一般路徑和基本方法，以突齣本書對於解決實務問題的針對性和提升法律適用能力的有效性。全書共分五編，第一編緒論簡要論述瞭法官的法律思維和法律方法論的原理。第二編至第五編分彆是刑事審判、民事審判、商事審判和行政審判的法律適用問題，以法院的審判專業分工為界，比較係統地論述瞭當前審判實踐中常見的法律適用疑難問題及其解決路徑。應當說明的是，知識産權和海事海商審判雖然是上海法院審判工作的重點之一，但因知識産權審判和海事海商審判的法律適用將專門作為“法官智庫”叢書其他分冊的內容，故本書不再涉及。
　　最高人民法院王勝俊院長在全國大法官研討班上指齣：“要正確處理依法裁判與案結事瞭的關係，實現辦案法律效果與社會效果的統一。依法裁判是檢驗案件法律效果的重要標準。一個案件處理的法律效果好不好，關鍵要看認定事實是否清楚、審判程序是否閤法、適用法律是否正確。實現案結事瞭，無論是裁判，還是調解，都不能超越法律的範圍。在任何時候，都必須堅持在現行法律的框架內追求辦案的社會效果。”為實現這一要求，人民法院必須始終緻力於提高法官隊伍的司法能力。法律適用能力是法官職業能力的重心，不斷地從豐富的司法實踐中發現問題、研究問題、總結經驗並上升到理論的高度去認識是提高法官職業能力的必經之路。

法律適用精要：概念、原則與實踐 圖書信息： 書名： 法律適用精要 著者： [此處可根據實際情況填寫，例如：王明遠、李曉峰] 齣版社： [此處可根據實際情況填寫，例如：法律齣版社、清華大學齣版社] 齣版年份： [此處可根據實際情況填寫，例如：2023年] ISBN： [此處可根據實際情況填寫] --- 圖書簡介 本書《法律適用精要》旨在為法律專業人士、法學院學生以及對法律實踐有深度興趣的讀者，提供一套係統、深入且兼具實操性的法律適用理論框架與方法論指導。本書並未局限於某一特定法律部門的條文解讀，而是聚焦於法律規範在司法和行政實踐中如何被有效、準確地發現、選擇、解釋和適用這一核心問題。 法律適用，作為法律製度得以實現生命力的關鍵環節，是連接抽象的法律規範與具體的社會事實的橋梁。本書深刻認識到，法律條文的文字本身並不能完全決定其適用結果，真正決定適用效果的是裁判者或執法者在特定情境下所采取的思維路徑、價值權衡和解釋策略。因此，本書的結構與內容設計，都緊密圍繞“精要”二字展開，力求提煉齣法律適用的底層邏輯和高階技巧。 第一部分：法律適用的基礎理論與邊界界定 本書的開篇部分，首先對法律適用的概念進行瞭嚴謹的界定，將其置於整個法律實現過程中進行定位。我們清晰地辨析瞭“法律適用”與“法律製定”、“法律解釋”之間的區彆與聯係。 1.1 法律適用的本質與功能： 深入探討法律適用作為一種技術性與價值判斷相統一的活動，其核心功能在於實現個案正義與維護法治統一性的平衡。我們引入瞭規範事實衝突理論，闡述瞭在復雜案件中，如何識彆真正需要解決的法律問題。 1.2 法律淵源的廣度與層次： 傳統理論往往側重於成文法條。本書則突破瞭這一局限，係統梳理瞭包括憲法性原則、國際條約、地方法規、司法解釋乃至（在特定限製下）判例和法理在法律適用體係中的地位和作用。特彆強調瞭法律位階衝突下的優先適用規則，如“特彆法優於普通法”、“新法優於舊法”的內涵與例外。 1.3 事實認定的基礎性地位： 法律適用始終以對案件事實的準確把握為前提。本書用相當篇幅討論瞭證據法在事實認定中的核心作用，並討論瞭“蓋然性認定標準”在民事和行政案件中如何操作，以及刑事案件中“排除閤理懷疑”標準的實踐難度與價值。這部分內容並非單純的證據法知識羅列，而是探討如何將事實認定過程有效地嵌入到後續的法律選擇環節中。 第二部分：法律解釋的範式轉換與方法論精講 法律解釋是法律適用中最具創造性，也最容易産生爭議的環節。本書緻力於提供一套超越傳統“文義、體係、曆史、目的”四分法的基礎框架，強調解釋的動態性和情境性。 2.1 解釋方法的演進與現代融閤： 本書剖析瞭古典解釋學派的優劣，繼而重點介紹瞭當代法律解釋理論，特彆是與法律哲學思潮相結閤的解釋模型。我們討論瞭如“原旨主義”與“活的憲法”之間，以及“文本優先”與“後果主義”之間的張力。 2.2 目的性解釋的深化： 目的性解釋被視為現代法律解釋的靈魂。本書詳細區分瞭規範目的（立法者的初衷）與規範功能（法律在當代社會中應實現的效果）。通過大量案例分析，展示瞭如何科學地設定和衡量解釋的目的，避免將解釋淪為“為結果找理由”的工具。 2.3 價值衝突下的解釋進路： 在涉及基本權利保障、公共利益與私人利益平衡的案件中，解釋往往意味著價值選擇。本書引入瞭“比例原則”作為解釋的根本性約束工具。我們將比例原則的“適當性、必要性、均衡性”三大檢驗標準，細緻地融入到對模糊法律概念的澄清過程中。 第三部分：法律適用的具體技術與策略運用 本部分是本書實踐價值最高的闆塊，側重於將理論轉化為可操作的技能。 3.1 法律保留原則與自由裁量空間的界定： 法律適用並非機械的套用公式，而是存在一個由法律明確授權的“自由裁量空間”。本書精確界定瞭這一空間的大小，並提供瞭裁量權行使的規範路徑，包括如何運用“不確定概念”（如“重大過失”、“閤理期限”）的具體化標準。 3.2 法律漏洞的填補與類推適用： 法律不可能涵蓋所有情況。本書詳細闡述瞭在發現法律漏洞後，應如何依照法律的“精神”進行填補。我們區分瞭“反對解釋”（A contrario）和“目的散文式解釋”的適用界限，並著重分析瞭類推適用的閤法性基礎——即類推的相似性必須是“法律上相關”的相似性，而非錶麵上的相似。 3.3 跨法域與跨體係的適用協調： 隨著社會發展，一個案件往往涉及多個法律部門（如民事侵權責任與行政處罰的競閤）。本書提供瞭處理多重規範衝突的係統方法，強調遵循“擇一重法優於雙重責任”的基本理念，並探討瞭公法與私法規範在價值取嚮上的相互滲透與協調機製。 第四部分：反思與前沿：法律適用的倫理與未來 4.1 法律適用的倫理約束： 法律適用不僅僅是技術操作，更是一種權力行使，因此必須受到倫理的約束。本書探討瞭裁判者的剋製（Judicial Restraint）與積極（Judicial Activism）之間的辯證關係，強調司法謙抑的價值，尤其是在涉及社會政策製定的領域。 4.2 法律適用與技術變革的挑戰： 麵對人工智能、大數據等新興技術對傳統法律概念（如“因果關係”、“通知”）帶來的衝擊，本書前瞻性地討論瞭法律適用體係如何保持其韌性和適應性，以應對非傳統法律事實的齣現。 結語： 《法律適用精要》力求以清晰的邏輯結構、嚴謹的學術態度和豐富的實踐案例，為讀者構建起一套完整的法律適用思維導圖。本書不提供現成答案，而是提供探索答案的工具和路徑，幫助讀者掌握法律的“活的知識”，從而在麵對任何復雜的法律場景時，都能做齣既閤法又公正的判斷。本書的價值在於引導讀者超越對條文的簡單記憶，真正理解法律是如何被創造性地應用於真實世界的。

評分☆☆☆☆☆

這本書的裝幀倒是挺考究的，拿在手裏沉甸甸的，紙張的質感也齣乎意料的好，不是那種廉價的印刷品。封麵的設計簡約大氣，沒有過多的修飾，三個字“法律適用”就足夠吸引人。我本來對這種可能比較枯燥的書籍沒抱太大期望，但翻開目錄的時候，還是被裏麵的章節劃分和主題安排所吸引。它似乎不僅僅是羅列條文，而是試圖梳理齣一套方法論，從基礎概念到具體的應用場景，都有涉及。我特彆留意瞭關於“法律衝突”和“法律解釋”的章節，感覺這部分內容是整本書的核心，也是最能體現作者功力的地方。我猜想，作者在寫作過程中，一定花費瞭大量時間去研究不同學派的觀點，並嘗試從中提煉齣最實用、最具有操作性的方法。而且，從目錄的深度來看，這本書應該不僅僅是給初學者看的，對於有一定法律基礎的讀者，也能從中找到新的啓發。我對書中關於“法律邏輯”和“說理方法”的介紹充滿瞭好奇，想看看作者是如何將抽象的邏輯思維與具體的法律實踐相結閤的。這本書的字體大小和行間距也比較舒適，讀起來不會感到費力，這一點對於需要長時間閱讀的專業書籍來說，是非常重要的考量。總而言之，單從外觀和目錄來看，這本書已經成功引起瞭我的興趣，讓我對接下來的閱讀充滿瞭期待。

評分☆☆☆☆☆

這本書的紙張厚實，油墨印刷清晰，整體的閱讀體驗非常舒適。我翻到關於“法律解釋的例外情況”的部分，作者詳細列舉瞭法律解釋中可能齣現的各種“坑”，以及如何去規避，並提供瞭不少具體的處理技巧。這對於我平時在工作中遇到的一些疑難雜癥，提供瞭很好的思路。我最欣賞的是書中那種“授人以魚不如授人以漁”的寫作方式，作者不僅僅是告訴你答案，更是引導你如何去思考問題，如何去找到答案。這對於提升我的獨立思考能力和解決問題的能力非常有幫助。我特彆想看看書中關於“法律價值的衝突與協調”的討論，這部分內容往往是法律實踐中最復雜也最引人入勝的部分。這本書的封麵設計很低調，沒有華麗的圖案，但“法律適用精要”這幾個字卻非常有力量，給人一種踏實可靠的感覺。作者在行文中，偶爾也會穿插一些幽默的比喻，讓原本可能枯燥的法律術語變得生動有趣，這一點我非常喜歡。我感覺，這本書不隻是提供知識，更是在傳授一種思維方式。

評分☆☆☆☆☆

這本書的排版設計簡直是強迫癥患者的福音，每一個段落的縮進，每一處引用的格式，都規範得無可挑剔，這本身就體現瞭作者對待學術的嚴謹態度。我隨便翻開一頁，看到的是關於“法律規則的解釋原則”的論述，作者從文本解釋、目的解釋、體係解釋等多個角度進行瞭深入的探討，並結閤瞭大量的判例來佐證。我最感興趣的是書中關於“法律漏洞的填補”的部分，這涉及到如何在現有法律框架下，處理那些立法者可能沒有預料到的情況，作者提齣的幾種方法，聽起來非常實用，而且具有很強的操作性。我一直認為，法律的生命力在於其解釋和適用，而這本書恰恰抓住瞭這一點，沒有流於形式，而是深入到法律的內在邏輯。我特彆想看看書中關於“法律的社會功能”和“法律的變遷動力”的論述，這能幫助我從更宏觀的角度去理解法律的存在和發展。書中的一些圖錶和示意圖，也有效地幫助我理解瞭復雜的概念，比如在解釋“法律適用層級”的時候，作者用一個清晰的圖錶就將不同法律的效力位階展現齣來，讓我一目瞭然。

評分☆☆☆☆☆

我拿到這本書的時候，首先是被它厚重的分量所震撼，這通常意味著內容一定非常充實，不像有些書那樣“一本正經地鬍說八道”。我翻到其中一章，講的是“法律的溯及力問題”，內容寫得非常詳盡，不僅列舉瞭相關的法律條文，還深入剖析瞭不同國傢和地區的立法實踐，以及學界對此的各種爭論。作者的論述邏輯清晰，層層遞進，對於我之前一直模糊的概念，在這本書裏得到瞭非常清晰的梳理。我尤其欣賞作者在處理復雜問題時，那種審慎的態度，不是簡單地給齣一個結論，而是引導讀者去思考問題的多重維度，並權衡各種因素。書中的案例分析也很有針對性，很多都是現實生活中經常遇到的法律睏境，作者結閤理論，給齣瞭非常具有指導意義的解讀。我感覺，這本書與其說是一本教科書，不如說是一位經驗豐富的導師，在循循善誘地教導我們如何理解和運用法律。我特彆期待書中關於“法律推理的局限性”以及“非典型案件的處理策略”的章節，相信那裏一定蘊含著作者的真知灼見。這本書的書脊設計也很有特點，方便在書架上查找，而且膠裝工藝看上去很牢固，應該能經受住長時間的翻閱。

評分☆☆☆☆☆

拿到這本書，第一感覺就是“乾貨滿滿”，沒有一點多餘的廢話。作者的語言風格非常直接，直指問題核心，而且敘述條理非常清晰，讓人能夠快速抓住重點。我看瞭其中關於“法律適用中的自由裁量權”的章節，作者詳細分析瞭法官在行使自由裁量權時需要考慮的因素，以及如何避免濫用，並引用瞭許多國際上關於司法公正的案例。這讓我對法律的實際運用有瞭更深的認識，原來法律條文背後，還有如此多的考量和權衡。我尤其期待書中關於“不同法律體係下的法律適用異同”的論述，這對於我瞭解國際法以及涉外法律事務非常有幫助。這本書的封皮材質是一種啞光的，摸起來很有質感，而且不易留指紋，這點細節很貼心。作者在論述過程中，不迴避爭議，而是將不同的學術觀點一一呈現，並給齣自己的分析，這種客觀的態度讓我非常贊賞。我感覺，讀這本書的過程，就像是跟一位資深的法律人進行一次深入的對話，他會告訴你許多教科書上看不到的“內幕”。

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司法實務中的經驗之談，學學前輩們的精髓

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