基本信息 書名:高手:解決法律難題的31種思維技巧(經典再版)
書號:9787511895387
定價:65.00
作者/編者: (美)法恩斯沃思
齣版社:法律齣版社
齣版時間: 2016年07月
編輯推薦
《高手:解決法律難題的31種思維技巧》英文原著自2007年在美國齣版之後,便沐浴一片盛贊。本書2009年引進中文簡體版,齣版半年後多次重印。書中歸納的31種思維技巧,是麵對法律問題時*根本、*常用的分析工具。作者的講解令人著迷,富有啓發意義,好像是牽著我們的手,走近科斯定理、囚徒睏境、所有權規則等基本概念,抽絲剝繭,層層鋪陳,撥開令我們陷入惶惑的迷霧,揭示這些概念所蘊含的洞見。我們會發現,這些見解固然有深刻的一麵,其原理又簡單得令人驚詫。
全書視野宏大,角度新穎,運用法哲學、證據學、經濟學、心理學、社會學等多個領域的基本方法來探討問題。書中的分析,將糾正我們對大量法律問題的錯誤判斷,促使我們重新思考那些原以為理所當然的觀點,從而更客觀、更全麵、更準確、更深入地麵對法律規則、法律後果以及法律職業,成為一名擅長法律推理的高手。
內容簡介 本書英文原著自2007年在美國齣版之後,便沐浴一片盛贊; 2009年引進中文簡體版,獲得瞭*的好評。
本書匯集瞭各種各樣的用於思考法律問題的方法,其中涵蓋瞭諸多當前*令人們感興趣的方法。對於這些方法,人們是在法學院中學習到的——或者應當學習到它們,或者希望能夠學習到它們,而且學習如何使用通俗的語言、大量的實例來解釋它們的應用原理。實際上,也可以把本書稱為法律分析方法指南。
本書非常適閤法律專業的學生、律師、學者閱讀,也適閤對法律製度感興趣的讀者閱讀。
作者簡介 【美】沃德·法恩斯沃思:
波士頓大學法學院教授,曾先後擔任法經濟學巨擘、聯邦第七巡迴法院*法官理查德·波斯納和聯邦*高法院大法官安東尼·肯尼迪的助理;1996年,曾赴海牙擔任伊朗—美國索賠法庭的法律顧問。
目錄 序言
緻謝
*部分行為動因分析
技巧1事前分析與事後分析
技巧2效率理念
技巧3邊際分析
技巧4單一所有人
技巧5*成本防範者
技巧6管理成本
技巧7尋租理論
技巧8科斯定理
*部分博弈方之間的信任、閤作等問題之分析
技巧9代理成本
技巧10囚徒睏境
技巧11公共産品
技巧12獵鹿博弈
技巧13膽小鬼博弈
技巧14信息瀑布效應
技巧15投票悖論
技巧16市場抑製
第三部分法理分析
技巧17規則與標準
技巧18“如履薄冰”(SlipperySlope)
技巧19聲音隔離效應、
技巧20所有權規則與賠償責任規則
技巧21底綫
第四部分心理學分析
技巧22支付意願與接受意願:稟賦效應與相似思想
技巧23後見偏見
技巧24框架效應
技巧25鐵錨效應
技巧26自利偏見與歸因錯誤說明
第五部分問題證明分析
技巧27法律假設
技巧28證明標準
技巧29乘法原理
技巧30基礎概率
技巧31價值與市場
注釋
在綫試讀 一個搶劫犯進入一傢銀行,把槍頂在一位顧客的頭上,脅迫銀行職員把抽屜裏的所有錢交給他,如果不交的話,他就開槍打死這位顧客。銀行職員拒絕瞭他的要求,這個搶劫犯就嚮這位顧客開瞭一槍,然後逃之夭夭瞭,後來始終也沒有被警方捕獲歸案。這位顧客因遭受槍擊而身亡,他的遺産繼承人遂把這傢銀行起訴到瞭法庭上,認為銀行職員應當把抽屜裏的錢(我們在此假設,隻有5000美元)交給那個搶劫犯。對此案,法庭應當如何裁決呢?
分析這個問題,有兩種*不同的方法。按照*種方法,本案是銀行與一位顧客的遺産繼承人之間的糾紛。他們之所以對簿公堂,是因為他們無法私下解決在此問題上所産生的分歧。作為終局的調停人,法官可給齣雙方都願意接受的解決辦法,因為這個解決辦法具有法律上的強製執行力。雙方會有一方勝訴,問題是誰會勝訴。要找到糾紛的解決辦法,需重新考察本案的案情,弄清楚基於公正理念銀行是否應當嚮原告支付損害賠償金。銀行有不當之處嗎?如果銀行職員的行為使銀行避免瞭財産損失,那麼銀行不嚮因該行為而受害的一方(或者,更準確地說是他的遺産繼承人)支付賠償公平嗎?銀行承擔那位顧客死亡所産生的經濟負擔會比他的親屬更容易嗎?我們可以憑著正義感捫心自問。用與本案類似的案例加以類比,也是可能的。例如,銀行的保潔員衛生沒做好,地麵很滑,有顧客因之摔倒。再如,銀行職員把將有顧客攜巨款離開銀行的消息嚮竊賊透露,法院判決由該銀行承擔責任。我們可以像處理這些類似案件一樣來對本案作齣裁決。
上述分析就是使用的*種方法。但還有*種分析方法。銀行那天發生的事情係屬不幸,但與此相關的利益並不是主要的;事情到此就結束瞭,法庭無論作齣何種裁決,都無法改變已經發生的事實。此時,錢財,抑或承擔的處罰,可以從一個人轉移給另一個人,但這些都隻是一種重新安排而已,對於已經發生的嚴重後果,這*都太遲瞭。銀行那天發生的令人震驚的事情(或者是犯罪,或者是事故)都會造成浪費:死去的生命,被毀壞的汽車,破碎的玻璃,或者其他可能發生的損害。這些損害一旦發生,世界都會遭受不可挽迴的損失。對於死者的傢庭而言,這顯而易見。他們非常痛苦地意識到,無論法律做何處理,他們的親人也不會再醒過來。對於導緻汽車損壞的事故而言,事實也是如此,但不太為人注意到。汽車可以修理,應當承擔事故責任的人會支付修理費用,汽車的主人可能認為法律使其原來的汽車又迴來瞭:真是一個*!好像這起事故從來也沒有發生過。但這不是一個*,而是一種浪費。無論汽車的主人感到如何滿意,世界也不會與沒有發生事故前的一樣瞭,因為這起事故花瞭錢,而這些錢本來可以更好地用到其他任何事情上。問問那個支付修理費用的人的感覺吧。這裏的問題在於法律並沒有使已經發生的那些不幸復原。是的,不幸已經發生,法律無能為力。法律*所能做的就是對損害的承擔重新分配。當然,這也並不等於什麼也沒有做。分配責任,讓應承擔責任的人進行賠償,可能會使受害人感覺好一些,使其他社會成員感覺好一點。但是,法律的夢,也是我們大傢的夢,是讓時光輪迴,在損害發生之前阻止損害的發生。這可能要比事後爭論誰應承擔這種損害好得多。但糟糕的是,這是不可能的。
但在*程度上,這也許是可能的,因為法庭能夠付諸行動,阻止不幸的發生。它可以創製一項規則,減少以後類似銀行搶劫的恐怖事件的發生。這無法挽迴已經發生的殺人事件,但能夠減少將來發生的殺人事件,這難道不是一樣好嗎?或者還有比這更好的,因為我們將能夠阻止大量不幸的發生,而不僅僅是其中一個(如果不能防止這些災難,當在將來這些災難發生後,我們仍然會像現在一樣感到痛苦;我們希望能使時光倒迴,也許到今天仍然如此)。法律對糾紛的解決可以采用一種不同的方式,從上文的分析可以得齣這一點。不是嚮事後看,不是裁斷由誰來承擔已經發生的不幸,而是嚮事前看,作齣的裁決,要使今後發生同樣不幸的可能性大為減少。
這是一種什麼樣的分析思路呢?在這起銀行搶劫案中,這意味著要弄清楚該案件裁判後人們將來的行為動機是什麼。下麵這種可能性是比較有趣的:如果法庭說原告勝訴,則自此以後再遇到搶劫犯劫持人質時,銀行就會産生把錢交給歹徒的動因(以避免再次被起訴和支付賠償)。反過來,這意味著歹徒們會産生劫持人質的動因。實際上,歹徒們可能並不知道這條法律規則,不過,他們可能不需要知道。他們或許僅僅注意到劫持人質是一種非常有效的手段。銀行總會把錢交齣來。這裏存在一個明顯的睏境。讓那位顧客的遺産繼承人勝訴可能在將來會引起更多的人被劫持。人質被槍殺的可能會少之又少,因為歹徒們想要的是錢,但是,一旦有人被持槍歹徒劫持,後果如何很難預測。
從這種角度分析,在這起顧客的遺産繼承人提起的訴訟中,銀行必須勝訴。當我們迴頭看這起不幸事件時,就不再是公正與否的問題瞭,而是如何為將來創製適當規則的問題瞭。銀行必須勝訴的原因與政府拒絕劫機犯提齣的錢財等要求的原因一樣。支付錢款與挽救乘客的生命具有較強的誘惑力。如果知道今後不再發生類似事情,你可能會支付錢款。但問題是:如果支付瞭錢款,不僅僅是會再次發生這類事情,而是會發生更多的這類事情。
因此,現在我們看到瞭兩種*不同的分析問題的方法。*種可以稱為事後分析法(ex post)。按照這種方法,需要在一個災難或其他事件發生後對其考察,決定對其做些什麼,或者如何把它擺平。*種可以稱為事前分析法(ex ante)。按照這種方法,需要嚮前看,考慮這個案子的裁決對將來會産生哪些效應——對類似情形中所涉及的各方,他們尚未決定將來做些什麼,他們將來的選擇可能會受到該案法律裁決的影響。*種分析法可以稱為靜態分析法,因為按照這種方法,各方的地位*確定好瞭;*種分析法是一種動態分析法,因為它假設各方的行為會因他方的行為而改變,包括法官在內。有趣的是,在司法裁決過程中,法庭會同時使用這兩種分析方法,盡管基於這兩種分析方法可能會得齣*不同的結論。法庭的裁決是解決當事人的糾紛,抑或為其他人創製一項將來遵守的規則?在大多數情況下,二者兼有。
卓越法務:從理論到實踐的深度解析 本書簡介 本書是一本麵嚮法律專業人士、法學院學生以及所有對法律思維方式感興趣的讀者的深度指南。它旨在超越傳統法律教科書的條文羅列,深入剖析卓越法律實務的底層邏輯與高效解決問題的思維框架。本書聚焦於如何將復雜的法律概念轉化為清晰、可操作的策略,尤其在麵對疑難案件和新興法律領域時,展現齣強大的應變能力和創新精神。 第一部分:法律思維的基石與重塑 法律思維並非僵化的公式,而是一種動態的、批判性的分析過程。本書開篇便緻力於拆解和重構傳統法律學習中可能存在的思維定勢。 第一章:超越條文的“活法”解讀 法律條文的生命力在於其解釋和適用。本章探討瞭文本的歧義性、立法意圖的演變,以及在具體案情中如何進行“目的性限縮”與“價值射入”。我們將分析幾個經典的法律解釋案例,展示法官和律師如何通過對法律精神的深刻理解,使法律適應當下社會的需求,而非墨守成Fun。重點闡述瞭比較法學視野在解釋本土法律時的啓發意義。 第二章:法律邏輯的嚴密構建 法律推理的核心在於演繹、歸納與溯因推理的有效組閤。本章詳細講解瞭三段論、反對假定、以及“溯因辯護”在法律論證中的應用。我們特彆關注“不當妥協”的邏輯陷阱,教會讀者如何識彆論證中的跳躍和謬誤,確保每一項主張都有堅實的基礎。本章通過一係列邏輯謎題和判例分析,訓練讀者的邏輯自洽能力。 第三章:事實認定的藝術與科學 法律案件的勝負往往取決於對事實的認定。本章將事實認定的過程視為一項係統工程。我們探討瞭證據的“可采性”、“關聯性”和“證明力”的衡量標準,並深入剖析瞭“排除閤理懷疑”與“優勢證據”在不同法律程序中的具體操作差異。此外,對於復雜商業調查和新型數字證據的采集與認證,本書提供瞭前沿的實務操作建議。 第二部分:疑難案件的策略導航 本部分聚焦於實務中那些沒有標準答案、需要高度策略化處理的復雜情境。 第四章:利益衡量的權衡術 在許多法律衝突中,沒有絕對的“正義”,隻有相對的“最優解”。本章的核心在於“利益衡量”(Balancing of Interests)。我們將梳理涉及公共利益、個人自由、經濟效率等多個維度的典型衝突場景,教授如何構建一個清晰、可辯護的“價值階梯”。重點分析瞭環境法、競爭法領域中,如何量化和比較無形的社會價值。 第五章:程序正義的策略布局 程序是實體權利的保障。本書不將程序視為障礙,而是將其視為實現實體目標的戰略工具。本章細緻解析瞭舉證責任的分配、時效的運用、管轄權的爭取與轉移等關鍵程序節點。通過對一係列著名程序抗辯案例的剖析,讀者將學會如何在訴訟或仲裁初期就為案件的最終走嚮埋下伏筆。 第六章:跨領域知識的融閤應用 現代法律問題越來越具有跨學科的特徵。本章強調法律思維與經濟學、社會學、心理學、甚至技術科學的交叉融閤。例如,在金融監管案件中理解市場失靈的模型,在知識産權糾紛中洞悉技術發展的前沿。本書提供瞭將非法律知識體係高效轉化為法律論據的具體方法論。 第三部分:前沿挑戰與未來視野 法律從未停止發展,本部分探討瞭應對新興法律空白和全球化挑戰的思維模式。 第七章:應對法律真空的創新思維 當法律尚未觸及時,法律人的責任是填補空白,而非停滯不前。本章探討瞭法官和立法者在麵對人工智能、基因編輯、太空法等新興領域時,所依賴的“類比推理”、“反嚮工程”和“原則推導”的思維路徑。我們鼓勵讀者將現有法律原則進行“彈性延展”,並在闡述創新觀點時,提供具有前瞻性的實踐藍圖。 第八章:全球化衝突下的多維視角 在跨境交易和國際爭端日益增多的背景下,理解不同法域的思維差異至關重要。本章對比瞭大陸法係與英美法係的思維差異,並講解瞭國際私法和衝突規範在實際運用中的“路徑選擇”藝術。掌握如何從不同法律文化背景下構建最有利於己方當事人的管轄權和準據法,是當代法律人纔的必備技能。 第九章:預防性法律思維與風險矩陣構建 最優秀的法律解決,是讓問題根本不發生。本章側重於風險管理和閤規體係的構建。我們將法律思維轉化為商業決策的“風險矩陣”,教授如何識彆潛在的法律觸發點,並在企業運營的早期階段植入“法律免疫係統”。這是一種從被動應對到主動塑造的思維升級。 總結 本書的核心理念在於:法律的精髓不在於知道“什麼是法”,而在於知道“如何運用法”。它提供的不是固定答案,而是一套高效的問題解決工具箱和一套永不僵化的批判性思維框架,幫助讀者在瞬息萬變的法律環境中,始終保持領先的洞察力和卓越的執行力。本書的閱讀體驗將是嚴謹、啓發性和高度實戰導嚮的,旨在將初學者引導至專業水準,並幫助資深人士實現思維的又一次躍遷。