基本信息 书名:高手:解决法律难题的31种思维技巧(经典再版)
书号:9787511895387
定价:65.00
作者/编者: (美)法恩斯沃思
出版社:法律出版社
出版时间: 2016年07月
编辑推荐
《高手:解决法律难题的31种思维技巧》英文原著自2007年在美国出版之后,便沐浴一片盛赞。本书2009年引进中文简体版,出版半年后多次重印。书中归纳的31种思维技巧,是面对法律问题时*根本、*常用的分析工具。作者的讲解令人着迷,富有启发意义,好像是牵着我们的手,走近科斯定理、囚徒困境、所有权规则等基本概念,抽丝剥茧,层层铺陈,拨开令我们陷入惶惑的迷雾,揭示这些概念所蕴含的洞见。我们会发现,这些见解固然有深刻的一面,其原理又简单得令人惊诧。
全书视野宏大,角度新颖,运用法哲学、证据学、经济学、心理学、社会学等多个领域的基本方法来探讨问题。书中的分析,将纠正我们对大量法律问题的错误判断,促使我们重新思考那些原以为理所当然的观点,从而更客观、更全面、更准确、更深入地面对法律规则、法律后果以及法律职业,成为一名擅长法律推理的高手。
内容简介 本书英文原著自2007年在美国出版之后,便沐浴一片盛赞; 2009年引进中文简体版,获得了*的好评。
本书汇集了各种各样的用于思考法律问题的方法,其中涵盖了诸多当前*令人们感兴趣的方法。对于这些方法,人们是在法学院中学习到的——或者应当学习到它们,或者希望能够学习到它们,而且学习如何使用通俗的语言、大量的实例来解释它们的应用原理。实际上,也可以把本书称为法律分析方法指南。
本书非常适合法律专业的学生、律师、学者阅读,也适合对法律制度感兴趣的读者阅读。
作者简介 【美】沃德·法恩斯沃思:
波士顿大学法学院教授,曾先后担任法经济学巨擘、联邦第七巡回法院*法官理查德·波斯纳和联邦*高法院大法官安东尼·肯尼迪的助理;1996年,曾赴海牙担任伊朗—美国索赔法庭的法律顾问。
目录 序言
致谢
*部分行为动因分析
技巧1事前分析与事后分析
技巧2效率理念
技巧3边际分析
技巧4单一所有人
技巧5*成本防范者
技巧6管理成本
技巧7寻租理论
技巧8科斯定理
*部分博弈方之间的信任、合作等问题之分析
技巧9代理成本
技巧10囚徒困境
技巧11公共产品
技巧12猎鹿博弈
技巧13胆小鬼博弈
技巧14信息瀑布效应
技巧15投票悖论
技巧16市场抑制
第三部分法理分析
技巧17规则与标准
技巧18“如履薄冰”(SlipperySlope)
技巧19声音隔离效应、
技巧20所有权规则与赔偿责任规则
技巧21底线
第四部分心理学分析
技巧22支付意愿与接受意愿:禀赋效应与相似思想
技巧23后见偏见
技巧24框架效应
技巧25铁锚效应
技巧26自利偏见与归因错误说明
第五部分问题证明分析
技巧27法律假设
技巧28证明标准
技巧29乘法原理
技巧30基础概率
技巧31价值与市场
注释
在线试读 一个抢劫犯进入一家银行,把枪顶在一位顾客的头上,胁迫银行职员把抽屉里的所有钱交给他,如果不交的话,他就开枪打死这位顾客。银行职员拒绝了他的要求,这个抢劫犯就向这位顾客开了一枪,然后逃之夭夭了,后来始终也没有被警方捕获归案。这位顾客因遭受枪击而身亡,他的遗产继承人遂把这家银行起诉到了法庭上,认为银行职员应当把抽屉里的钱(我们在此假设,只有5000美元)交给那个抢劫犯。对此案,法庭应当如何裁决呢?
分析这个问题,有两种*不同的方法。按照*种方法,本案是银行与一位顾客的遗产继承人之间的纠纷。他们之所以对簿公堂,是因为他们无法私下解决在此问题上所产生的分歧。作为终局的调停人,法官可给出双方都愿意接受的解决办法,因为这个解决办法具有法律上的强制执行力。双方会有一方胜诉,问题是谁会胜诉。要找到纠纷的解决办法,需重新考察本案的案情,弄清楚基于公正理念银行是否应当向原告支付损害赔偿金。银行有不当之处吗?如果银行职员的行为使银行避免了财产损失,那么银行不向因该行为而受害的一方(或者,更准确地说是他的遗产继承人)支付赔偿公平吗?银行承担那位顾客死亡所产生的经济负担会比他的亲属更容易吗?我们可以凭着正义感扪心自问。用与本案类似的案例加以类比,也是可能的。例如,银行的保洁员卫生没做好,地面很滑,有顾客因之摔倒。再如,银行职员把将有顾客携巨款离开银行的消息向窃贼透露,法院判决由该银行承担责任。我们可以像处理这些类似案件一样来对本案作出裁决。
上述分析就是使用的*种方法。但还有*种分析方法。银行那天发生的事情系属不幸,但与此相关的利益并不是主要的;事情到此就结束了,法庭无论作出何种裁决,都无法改变已经发生的事实。此时,钱财,抑或承担的处罚,可以从一个人转移给另一个人,但这些都只是一种重新安排而已,对于已经发生的严重后果,这*都太迟了。银行那天发生的令人震惊的事情(或者是犯罪,或者是事故)都会造成浪费:死去的生命,被毁坏的汽车,破碎的玻璃,或者其他可能发生的损害。这些损害一旦发生,世界都会遭受不可挽回的损失。对于死者的家庭而言,这显而易见。他们非常痛苦地意识到,无论法律做何处理,他们的亲人也不会再醒过来。对于导致汽车损坏的事故而言,事实也是如此,但不太为人注意到。汽车可以修理,应当承担事故责任的人会支付修理费用,汽车的主人可能认为法律使其原来的汽车又回来了:真是一个*!好像这起事故从来也没有发生过。但这不是一个*,而是一种浪费。无论汽车的主人感到如何满意,世界也不会与没有发生事故前的一样了,因为这起事故花了钱,而这些钱本来可以更好地用到其他任何事情上。问问那个支付修理费用的人的感觉吧。这里的问题在于法律并没有使已经发生的那些不幸复原。是的,不幸已经发生,法律无能为力。法律*所能做的就是对损害的承担重新分配。当然,这也并不等于什么也没有做。分配责任,让应承担责任的人进行赔偿,可能会使受害人感觉好一些,使其他社会成员感觉好一点。但是,法律的梦,也是我们大家的梦,是让时光轮回,在损害发生之前阻止损害的发生。这可能要比事后争论谁应承担这种损害好得多。但糟糕的是,这是不可能的。
但在*程度上,这也许是可能的,因为法庭能够付诸行动,阻止不幸的发生。它可以创制一项规则,减少以后类似银行抢劫的恐怖事件的发生。这无法挽回已经发生的杀人事件,但能够减少将来发生的杀人事件,这难道不是一样好吗?或者还有比这更好的,因为我们将能够阻止大量不幸的发生,而不仅仅是其中一个(如果不能防止这些灾难,当在将来这些灾难发生后,我们仍然会像现在一样感到痛苦;我们希望能使时光倒回,也许到今天仍然如此)。法律对纠纷的解决可以采用一种不同的方式,从上文的分析可以得出这一点。不是向事后看,不是裁断由谁来承担已经发生的不幸,而是向事前看,作出的裁决,要使今后发生同样不幸的可能性大为减少。
这是一种什么样的分析思路呢?在这起银行抢劫案中,这意味着要弄清楚该案件裁判后人们将来的行为动机是什么。下面这种可能性是比较有趣的:如果法庭说原告胜诉,则自此以后再遇到抢劫犯劫持人质时,银行就会产生把钱交给歹徒的动因(以避免再次被起诉和支付赔偿)。反过来,这意味着歹徒们会产生劫持人质的动因。实际上,歹徒们可能并不知道这条法律规则,不过,他们可能不需要知道。他们或许仅仅注意到劫持人质是一种非常有效的手段。银行总会把钱交出来。这里存在一个明显的困境。让那位顾客的遗产继承人胜诉可能在将来会引起更多的人被劫持。人质被枪杀的可能会少之又少,因为歹徒们想要的是钱,但是,一旦有人被持枪歹徒劫持,后果如何很难预测。
从这种角度分析,在这起顾客的遗产继承人提起的诉讼中,银行必须胜诉。当我们回头看这起不幸事件时,就不再是公正与否的问题了,而是如何为将来创制适当规则的问题了。银行必须胜诉的原因与政府拒绝劫机犯提出的钱财等要求的原因一样。支付钱款与挽救乘客的生命具有较强的诱惑力。如果知道今后不再发生类似事情,你可能会支付钱款。但问题是:如果支付了钱款,不仅仅是会再次发生这类事情,而是会发生更多的这类事情。
因此,现在我们看到了两种*不同的分析问题的方法。*种可以称为事后分析法(ex post)。按照这种方法,需要在一个灾难或其他事件发生后对其考察,决定对其做些什么,或者如何把它摆平。*种可以称为事前分析法(ex ante)。按照这种方法,需要向前看,考虑这个案子的裁决对将来会产生哪些效应——对类似情形中所涉及的各方,他们尚未决定将来做些什么,他们将来的选择可能会受到该案法律裁决的影响。*种分析法可以称为静态分析法,因为按照这种方法,各方的地位*确定好了;*种分析法是一种动态分析法,因为它假设各方的行为会因他方的行为而改变,包括法官在内。有趣的是,在司法裁决过程中,法庭会同时使用这两种分析方法,尽管基于这两种分析方法可能会得出*不同的结论。法庭的裁决是解决当事人的纠纷,抑或为其他人创制一项将来遵守的规则?在大多数情况下,二者兼有。
卓越法务:从理论到实践的深度解析 本书简介 本书是一本面向法律专业人士、法学院学生以及所有对法律思维方式感兴趣的读者的深度指南。它旨在超越传统法律教科书的条文罗列,深入剖析卓越法律实务的底层逻辑与高效解决问题的思维框架。本书聚焦于如何将复杂的法律概念转化为清晰、可操作的策略,尤其在面对疑难案件和新兴法律领域时,展现出强大的应变能力和创新精神。 第一部分:法律思维的基石与重塑 法律思维并非僵化的公式,而是一种动态的、批判性的分析过程。本书开篇便致力于拆解和重构传统法律学习中可能存在的思维定势。 第一章:超越条文的“活法”解读 法律条文的生命力在于其解释和适用。本章探讨了文本的歧义性、立法意图的演变,以及在具体案情中如何进行“目的性限缩”与“价值射入”。我们将分析几个经典的法律解释案例,展示法官和律师如何通过对法律精神的深刻理解,使法律适应当下社会的需求,而非墨守成Fun。重点阐述了比较法学视野在解释本土法律时的启发意义。 第二章:法律逻辑的严密构建 法律推理的核心在于演绎、归纳与溯因推理的有效组合。本章详细讲解了三段论、反对假定、以及“溯因辩护”在法律论证中的应用。我们特别关注“不当妥协”的逻辑陷阱,教会读者如何识别论证中的跳跃和谬误,确保每一项主张都有坚实的基础。本章通过一系列逻辑谜题和判例分析,训练读者的逻辑自洽能力。 第三章:事实认定的艺术与科学 法律案件的胜负往往取决于对事实的认定。本章将事实认定的过程视为一项系统工程。我们探讨了证据的“可采性”、“关联性”和“证明力”的衡量标准,并深入剖析了“排除合理怀疑”与“优势证据”在不同法律程序中的具体操作差异。此外,对于复杂商业调查和新型数字证据的采集与认证,本书提供了前沿的实务操作建议。 第二部分:疑难案件的策略导航 本部分聚焦于实务中那些没有标准答案、需要高度策略化处理的复杂情境。 第四章:利益衡量的权衡术 在许多法律冲突中,没有绝对的“正义”,只有相对的“最优解”。本章的核心在于“利益衡量”(Balancing of Interests)。我们将梳理涉及公共利益、个人自由、经济效率等多个维度的典型冲突场景,教授如何构建一个清晰、可辩护的“价值阶梯”。重点分析了环境法、竞争法领域中,如何量化和比较无形的社会价值。 第五章:程序正义的策略布局 程序是实体权利的保障。本书不将程序视为障碍,而是将其视为实现实体目标的战略工具。本章细致解析了举证责任的分配、时效的运用、管辖权的争取与转移等关键程序节点。通过对一系列著名程序抗辩案例的剖析,读者将学会如何在诉讼或仲裁初期就为案件的最终走向埋下伏笔。 第六章:跨领域知识的融合应用 现代法律问题越来越具有跨学科的特征。本章强调法律思维与经济学、社会学、心理学、甚至技术科学的交叉融合。例如,在金融监管案件中理解市场失灵的模型,在知识产权纠纷中洞悉技术发展的前沿。本书提供了将非法律知识体系高效转化为法律论据的具体方法论。 第三部分:前沿挑战与未来视野 法律从未停止发展,本部分探讨了应对新兴法律空白和全球化挑战的思维模式。 第七章:应对法律真空的创新思维 当法律尚未触及时,法律人的责任是填补空白,而非停滞不前。本章探讨了法官和立法者在面对人工智能、基因编辑、太空法等新兴领域时,所依赖的“类比推理”、“反向工程”和“原则推导”的思维路径。我们鼓励读者将现有法律原则进行“弹性延展”,并在阐述创新观点时,提供具有前瞻性的实践蓝图。 第八章:全球化冲突下的多维视角 在跨境交易和国际争端日益增多的背景下,理解不同法域的思维差异至关重要。本章对比了大陆法系与英美法系的思维差异,并讲解了国际私法和冲突规范在实际运用中的“路径选择”艺术。掌握如何从不同法律文化背景下构建最有利于己方当事人的管辖权和准据法,是当代法律人才的必备技能。 第九章:预防性法律思维与风险矩阵构建 最优秀的法律解决,是让问题根本不发生。本章侧重于风险管理和合规体系的构建。我们将法律思维转化为商业决策的“风险矩阵”,教授如何识别潜在的法律触发点,并在企业运营的早期阶段植入“法律免疫系统”。这是一种从被动应对到主动塑造的思维升级。 总结 本书的核心理念在于:法律的精髓不在于知道“什么是法”,而在于知道“如何运用法”。它提供的不是固定答案,而是一套高效的问题解决工具箱和一套永不僵化的批判性思维框架,帮助读者在瞬息万变的法律环境中,始终保持领先的洞察力和卓越的执行力。本书的阅读体验将是严谨、启发性和高度实战导向的,旨在将初学者引导至专业水准,并帮助资深人士实现思维的又一次跃迁。