中国法学新发展系列丛书：商法基础理论研究的新发展 [New Development of Basic Theories of Commercial Law] pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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邹海林，张辉 著，陈甦 编

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出版社： 中国社会科学出版社

ISBN：9787516138878

版次：1

商品编码：11556276

包装：平装

丛书名： 中国法学新发展系列丛书

外文名称：New Development of Basic Theories of Commercial Law

开本：16开

出版时间：2013-12-01

用纸：胶版纸

页数：262#

内容简介

　　《中国法学新发展系列丛书：商法基础理论研究的新发展》主要探讨了商法基础理论的总体研究状况、重要理论观点的提出与争论，主要学术理论的形成以及社会实践影响，商法基础理论研究的未来发展趋势等。有较高的学术参考价值。

作者简介

　　邹海林，1963年生，四川省三台县人，汉族，民法学博士。现为中国社会科学院法学研究所研究员、民商法学博士生导师。主要研究领域为民法基础理论、商法基础理论、担保物权、债权法、保险法和破产法。博士学位论文《责任保险的基础理论研究》。发表的学术著作主要有《破产程序和破产法实体制度比较研究》、《中国物权法研究》（合著）、《保险法》、《责任保险论》、《债权担保的理论与实践》（合著）、《中国商法的发展研究》（合著）等；学术论文主要有《留置权基本问题研究》（法学研究）、《论买卖合同之卖方的中途止付权》（法学研究）、《所有人抵押权的若干问题》（法学研究）、《抵押物的转让与抵押权的效力》（法学研究）、《论破产宣告的溯及效力》（法学研究）、《我国企业再生程序的制度分析和适用》（政法论坛）、《论我国物权法上的担保物权制度》（清华法学）和《我国机动车交通事故责任强制保险的制度评析》等。
　　
　　张辉，1977年生，吉林长春人，汉族，民商法学博士。现为中国社会科学院法学研究所副研究员。2007年9月-2009年4月在中国政法大学博士后流动站从事博士后研究。主要研究方向为公司法和证券法。出版《上市公司法律规范体系建构》等学术著作，发表《法律行为框架中的股东表决权制度探析》、《控制的公司法分析——公司治理视角下的思考》、《证券市场与中国公司法的发展》、《证券无纸化与中国证券登记存管制度检视》等学术论文20余篇。

目录

第一章 商法研究的基本情况
第一节 商法研究的状况
第二节 商法研究的主要问题
第三节 商法研究的成果

第二章 商法的体系化
第一节 商法的独立性
一 商法的独立性发展：历史的视角
二 商法的独立性发展：学者的视角
三 民法与商法的关系
第二节 商法的渊源
第三节 民商合一与民商分立的选择
一 民商合一模式
二 民商分立模式
三 民商合一与民商分立的选择
第四节 商法体系化的方式
一 商法体系的构建方式
二 商法法典化的必要性
三 《商事通则》的构建

第三章 商法的价值与基本原则
第一节 商法的价值
一 商法的价值的独立性
二 商法的价值的内容
第二节 商法的基本原则
一 商法基本原则的独立存在
二 商法基本原则的地位与作用
三 商法基本原则的内容
第三节 商法的基本原则解析
一 关于商法的自由原则
二 关于商法的效益原则
三 关于商主体法定原则
四 关于维护交易安全原则
五 关于商法的企业维持原则

第四章 商主体论
第一节 商主体概述
一 概念的选择
二 商人、商主体抑或企业
三 商主体的概念
四 商主体的特征
五 关于商主体的商事能力
第二节 商主体的类型
一 商主体的类型的基础
二 商个人、商合伙与商法人
三 商个人的具体形态及法律规范
四 事实商人
五 小商人
第三节 中国商主体立法的构建
一 中国商主体立法存在的问题
二 中国商主体立法的重构

第五章 商事登记论
第一节 商事登记概述
一 概念的选择
二 商事登记的概念
三 商事登记的性质
四 商事登记的功能
五 商事登记的价值
六 商事登记的内容
第二节 商事登记的管理体制
一 商事登记立法模式
二 强制登记与任意登记的选择
三 商事登记管理体制
第三节 商事登记的审查及其效力
一 商事登记的审查
二 商事登记的效力
三 虚假登记的后果
四 登记与公告的效力
第四节 中国商事登记立法
一 中国商事登记立法存在的问题
二 中国商事登记立法的完善

第六章 商行为论
第一节 商行为的概念
一 商行为的界定
二 商行为的特征
三 商行为的要件
四 商行为的性质
五 商行为的独立性
第二节 商行为的分类
一 具体商行为与抽象商行为
二 双方商行为与单方商行为
三 一般商行为与特殊商行为
四 绝对商行为与相对商行为
五 基本商行为与附属商行为
六 固有商行为与推定商行为
第三节 商行为的法律规范
一 我国的商行为法律规范
二 我国的商行为法律规范的重构

第七章 营业论
第一节 营业的诠释
一 营业的一般解读
二 营业的其他解读
第二节 营业财产
一 营业财产的认定标准
二 营业财产的范围
第三节 营业转让
一 营业转让的概念
二 营业转让的本质
三 营业转让的形式
四 营业转让的内部决策程序
五 营业转让合同
六 营业转让与商号转让
七 营业转让与债权人保护
八 营业转让与债务人保护
九 营业转让时的劳动者保护
十 营业转让的法律规范体系的完善

第八章 商事责任与商事审判
第一节 商事责任
一 商事责任的独特性
二 商事严格责任的法理依据
三 商事严格责任的表现
四 商事责任的法律规范
第二节 商事审判的独立性
一 商事审判概念的确立
二 商事审判的独立性
三 商事审判的特征
四 商事审判的功能
第三节 商事审判机构
一 我国商事审判机构的设置
二 关于商事法庭的设置问题
三 商事审判的职能分工
四 商事审判程序
第四节 商事审判的理念

第九章 商法基础理论研究的展望
一 我国商法基础理论研究的广度
二 我国商法与民法的关系
三 我国商法的基础理论体系与范畴
关键词索引
参考文献

精彩书摘

　　对于商法的基础理论研究状况，有学者指出，我国商法研究起步很晚，商法研究者的数量相较于民法可谓极其逊色，而这些有限的商法学者又绝大多数以公司、保险等商事部门法为研究方向。事实上商法研究者自身对商法基础理论缺乏起码的关注，或者说缺乏真正深入的关于商法理论体系的基础性学理研究。②
　　在商法的独立地位方面，因为存在“民商合一”与“民商分立”的争议，对商法及其商法学的独立发展产生了巨大的负面效应。有学者指出，“如果历史地看待商法，民商分立或者民商合一或许具有显著的意义，确实有争论的必要；但是现实地看待我国商法，这种争论是没有基础的。”③更有学者指出，商法在我国的地位与其所发挥的作用不相适应，商法和商主体的独立性问题一直在理论上没有解决。我们应当跳出“民商合一”、“民商分立”的理论陷阱，摈弃“简单商品生产完善的法”的不利影响，以现代市场经济为基础，构建符合我国经济发展的现代商法体系。④“民商合一”抑或“民商分立”，仅仅属于立法技术层面的争论，本来就不应当将之扩大适用于私法规范体系或者民商法体系的建构、解释与适用层面，从而在基础上影响商法的学科发展以及商法制度体系的建构与发展。①
　　在商法的规范体系方面，有学者指出，由于商法典（或商事通则）的缺失，已有的商事单行法没有可以归属的上位法。这种大经济法的传统和商法典的缺失使得我国仅有的商事单行法中还包含着大量的经济法规范，甚至一些单行法规被划归经济法的行列之中。因此，现行法律中应当由商法调整的经济关系一部分由民法调整，一部分被经济法蚕食。②还有学者明确指出了中国商法规范体系方面存在的问题：第一，“商法总则”性的规范缺位。第二，缺少体现效益与安全的统一法律原则。第三，商主体立法标准不一，缺乏开放性。第四，忽视“具体商行为”的特殊性，缺少“抽象商行为”规则。第五，商事登记立法分散，缺少统一理念与立法精神。第六，部分商事立法功能定位不清晰，妨害商事法律体系的完整性。第七，立法落后于商事实践，不利于健全商法体系。③
　　还有学者指出了商法研究方法、研究力量分布以及研究领域等存在的问题：（1）在研究方法上，缺乏对商法多角度、多维度的考察与审视，仅仅以具体制度研究为主，对于中国目前商业发展和商事行为的具体实践，关注得很不够，甚至有“贵族化”的倾向，很多学者把主要精力放在了对于外国商事制度的研究与比较，而忽略了对中国本土的研究和了解，因而，加强商法社会学研究，更多地吸收哲学、社会学、经济学、历史学和民法、经济法等相关学科的研究成果，吸收商业习惯，找出适合中国国情的商法发展道路，构建起一个具有中国特色的、更为科学、合理、务实的商法理论和法律体系，乃中国商法学者应当努力的方向。（2）在研究力量的分布上存在不均匀与不平衡的现象。学者们大多关注公司法、证券法等具体制度的研究，而对商法基础理论、票据法、保险法、金融法、商事登记、商事组织及其他商事领域的研究，则显得过于薄弱，有的学者对此甚至表现出不屑一顾的态度，这恐怕与利益驱使不无关系，也反映出学界研究触角的不敏锐。商法学者应当加大对基础理论和中国国情的研究力度，把中国的商法研究推向一个更高的阶段。
　　……

前言/序言

中国法学新发展系列丛书：公司治理与股东权利研究 导言：重塑现代商事关系的核心议题 随着全球经济一体化进程的加速和我国市场经济的不断深化，商事活动日益复杂化、专业化。在此背景下，公司作为最主要的市场组织形式，其内部治理结构与外部权利义务关系成为法学研究的焦点。《中国法学新发展系列丛书》致力于追踪和回应中国法治建设中的前沿理论与实践热点。本卷《公司治理与股东权利研究》，正是针对当前公司法领域最为关键、最具争议的两个核心议题——公司治理的有效性与股东权利的保护与实现——进行系统而深入的探讨。 本书并非对既有商法基础理论的简单重复或修订，而是立足于中国特定国情，吸收域外先进经验，对公司法理论进行一次具有前瞻性的结构性梳理和功能性重塑。我们关注的不是对商法基本原则的宏观介绍，而是聚焦于制度设计层面的精细化、操作层面的有效性以及法律理念层面的深刻变革。 第一部分：公司治理的现代化与功能优化 公司治理结构是界定公司决策、监督与执行机制的法律框架，其核心目标在于平衡控制权与剩余索取权之间的内在冲突，确保公司价值的最大化与可持续发展。本部分深入剖析了当前中国公司治理实践中面临的结构性困境与理论创新空间。 一、控制权集中与少数股东保护的张力分析 中国上市公司股权结构呈现出高度集中的特征，这极大地影响了“所有权与经营权分离”的现代公司治理逻辑。本书首先批判性地审视了现有法律框架下，如何有效约束大股东的“内部人控制”倾向，特别是对关联交易、信息披露不透明等行为的规制困境。 研究深入探讨了“穿透审查”原则在认定实质控制人及其义务方面的法律适用边界。通过比较分析德国的“有效管理原则”和美国“信义义务”的本土化实践，我们提出了一套更适应中国资本市场特性的“实质公平义务”模型，用以弥补传统信义义务在处理复杂股权结构时的不足。 二、董事会有效性的重构：独立性、专业性与责任承担 董事会是公司治理的核心决策机构。本书聚焦于如何提升董事会的独立决策能力和专业判断水平。我们摒弃了将独立董事视为单纯“点缀”的传统观念，转而探讨如何从制度上确立其真正的信息获取权、议事否决权与独立决策机制。 在董事责任方面，研究细致区分了勤勉义务（Duty of Care）与忠实义务（Duty of Loyalty）在不同公司治理情境下的适用强度。特别针对“商业判断规则”在司法实践中的滥用风险，提出了一套更严格的程序审查标准，以确保董事在行使判断权时真正基于理性商业目标，而非利益输送。此外，还对董事的信息技术风险管理责任（IT Governance Responsibility）进行了前瞻性探讨，认为其已成为现代董事勤勉义务不可分割的一部分。 三、监事会角色的再定位与现代化转型 针对中国特色监事会制度，本书进行了深刻的反思性研究。研究认为，传统的监事会功能在许多方面与现代公司治理对外部监督的要求存在错位。本书主张，应根据公司类型（如国有控股、民营控股）实施“差异化治理模式”。对于大型上市公司，建议逐步探索向设立专门的审计委员会和薪酬委员会过渡的路径，将监事会的职能进行专业化拆分与整合，以提升监督的专业性和效率。 第二部分：股东权利的能动性保障与权利救济的创新 股东权利是公司法的基础价值所在。本部分的核心在于探讨如何在维护公司整体利益的前提下，最大限度地保障股东，特别是中小股东的实体与程序权利。 一、股东知情权与信息获取机制的深化 信息不对称是导致股东权利受损的根本原因之一。本书对现行《公司法》中规定的股东知情权进行了细致的规范性分析，着重探讨了“潜在诉讼请求导向的信息披露”的合理边界。 研究引入了“预防性信息披露义务”的概念，主张在公司面临重大兼并、资产重组或高管变动等关键时刻，公司及控股股东应承担主动、全面、及时的信息披露义务，即使尚未触发明确的法定披露条款。对于股东对会计账簿的查阅请求，本书详细论述了司法实践中如何平衡股东的知情权与公司的商业秘密保护，提出了基于“合理商业目的证明”的弹性审查标准。 二、股东代表诉讼的效能提升与程序障碍的突破 股东代表诉讼是外部救济的“最后一道防线”。本书通过大量案例分析，指出了当前实践中存在的“启动门槛过高、诉讼成本昂贵、诉讼时效难以把握”等核心障碍。 研究针对性地提出了几项制度创新建议：一是探索“集体诉讼的变种”，允许在特定情形下，多个中小股东共同委托单一律师提起具有类案性质的代表诉讼，以分摊成本；二是明确了代表诉讼中和解与撤诉的法院审查标准，防止原告股东与被告之间私下达成损害集体利益的和解协议；三是探讨了“惩罚性赔偿金”在股东代表诉讼中的适用可能性，以增强对董事及高管违法行为的威慑力。 三、公司僵局的化解与退出机制的构建 当公司治理严重失灵，股东间长期陷入僵局时，僵局股东的利益如何保障？本书超越了传统的“解散之诉”的僵硬适用，专注于探索“强制股权回购”这一更具市场化和灵活性的退出机制。 研究详细分析了强制回购的触发条件（如严重损害小股东利益、经营陷入长期停滞等），并就回购价格的确定标准（是采用市场价值、账面价值还是参考资产评估价值）提出了多维度、情境化的评估模型，旨在提供一个既能保护僵局中小股东，又不至于过度干预公司持续经营的平衡点。 结论：面向未来商事法的理论展望 本卷研究并非旨在解决所有商事法中的问题，而是聚焦于公司治理和股东权利这两个现代公司法的生命线进行“微创手术”式的理论深化。我们坚信，只有通过对公司治理内部运行机制的精准把握和对股东权利保护机制的能动重塑，才能构建一个更加公平、高效、可持续发展的现代商事法律体系。本书的理论构建和实践建议，为商法领域的学者、立法者及公司实务工作者提供了新的分析框架与解决思路。

评分☆☆☆☆☆

这本书的装帧设计着实令人耳目一新，纸张的触感温润，散发着淡淡的书香，仿佛在翻阅一本历久弥新的经典。封面那一抹沉静的蓝色，搭配着烫金的书名，低调却又不失庄重，非常符合一本学术著作的气质。拿在手中，沉甸甸的，一股知识的力量扑面而来，让人迫不及待地想一探究竟。我尤其欣赏出版社在细节上的用心，比如书脊的排版和页码的设置，都显得十分专业和细致，完全没有廉价感。在信息爆炸的时代，一本能引起如此强烈“仪式感”的书籍，本身就构成了一种独特的阅读体验。它不像市面上许多粗制滥造的“快餐书”，仅仅是内容堆砌，而是真正有分量的、值得慢慢品味的学术珍品。我曾听闻此系列在法学界享有盛誉，这次亲眼所见，果然名不虚传。它摆放在书架上，本身就是一道亮丽的风景线，彰显着主人严谨的学术品味和对知识的追求。

评分☆☆☆☆☆

我是在一次偶然的机会下，在一位资深律师的书架上看到了这本书。当时就被它所散发出的专业气息所吸引，虽然我本人并非法学专业出身，但对法律与商业的交叉领域一直抱有浓厚兴趣。我当时就产生了一个强烈的想法：这本书一定蕴含着许多关于中国商业运行的深层逻辑和规则。我设想，它可能会详细探讨各类商业主体的法律地位，比如公司设立、运营、解散过程中的法律风险与合规要求，以及在市场交易中，合同的订立、履行、变更、解除等环节的关键法律要素。更进一步，我猜测它可能还会涉及知识产权保护、不正当竞争、金融风险防范等多个与商业活动息息相关的重要领域。这本书无疑能为任何希望深入了解中国商业法律体系的读者，提供一个坚实的理论基础和清晰的知识框架。

评分☆☆☆☆☆

我是一名对中国经济发展模式有着深度关注的观察者，而法律无疑是支撑和规范经济活动的最重要基石。这本书的出现，正是我期望从中获得更深层次理解的绝佳机会。我期待它能够提供关于中国商法理论如何在借鉴域外经验的同时，又紧密结合中国自身国情和发展阶段进行创新性发展的论述。比如，在处理股权激励、公司并购、风险投资等复杂商业行为时，中国的法律理论是如何构建其独特的解决方案的？它是否能够清晰地阐释出这些解决方案背后的逻辑和价值判断？我也非常好奇，本书是否会触及一些前沿性的法律问题，例如数字货币的法律性质、人工智能在商业活动中的法律责任、以及可持续发展理念在商法中的体现等等。如果它能在这方面有所建树，那无疑会极大地拓宽我们对中国商法未来的想象空间。

评分☆☆☆☆☆

最近在参加一个线上研讨会，其中一位学者在发言中多次引用了“中国法学新发展系列丛书”中的观点，尤其是在讨论公司治理结构优化和中小企业融资法律保障方面。我当时就对这套丛书产生了浓厚的兴趣，特别是这本关于商法基础理论的研究。我猜想，这本书很可能在深入分析现有商法理论的不足之处的同时，也提出了一系列具有前瞻性和可操作性的新观点。比如，它或许会探讨如何在日益复杂的国际商业环境中，构建更具竞争力的中国商事法律制度；又或者，它可能对传统民事法律关系在商业活动中的适用边界进行重新审视，提出更适合现代商业需求的理论解释。能够与时俱进，不断创新，是任何一门学科保持活力的关键，而商法作为调整商业活动的基本法律部门，其理论发展尤其重要。

评分☆☆☆☆☆

我一直对商业法的演进非常感兴趣，特别是它如何回应社会经济的飞速发展和科技的日新月异。这本书，从书名上看，似乎恰好切中了这一核心脉络。我期待它能深入剖析当前中国商法领域所面临的挑战，以及由此催生的理论创新。例如，在数字经济浪潮下，传统合同法、公司法等领域都出现了前所未有的难题，如何界定数据的所有权和使用权？如何规范平台经济下的竞争行为？这些都是亟待解决的问题。我希望这本书能够提供一些新颖的视角和深刻的见解，或许能为这些棘手问题提供一些理论上的突破口，或者至少能够梳理出清晰的研究路径。毕竟，法律理论的生命力在于其能够指导实践，解决现实问题。期待这本书能展现出中国法学界在商法基础理论研究上的前瞻性和创造性，引领我们思考未来的商业秩序。