內容簡介
《商業賄賂風險管理》耗時五年完成,但仍不可避免地存有疏漏之處,請大傢斧正,我將在下一版中予以修訂。當然,大傢如果在閤規方麵有法律需求,也可聯係本人。就《商業賄賂風險管理》涉及的法律服務項目而言,本人可以幫助廣大企業草擬、優化企業閤規手冊,提供美國《反海外腐敗法》及中國反賄賂法的內訓、風險管理技能培訓,對雇員進行背景審查、對第三方服務機構做盡職調查,提供兼並收購反腐敗、反賄賂盡職調查(即其他盡職調查),協助企業配閤政府調查及做好危機公共關係處理。
作者簡介
陳立彤,中國及美國紐約州執業律師、中國首位跨境閤規律師、參與國際IS0 19600閤規管理體係標準的製定。陳立彤律師是上海元達律師事務所閤夥人,其執業領域包括公司業務、閤規風險管理及危機應對(包括商業賄賂、FCPA、反壟斷等)及爭議解決(訴訟、仲裁)。陳立彤律師幫助客戶成功地處理過很多在國內、國際具有影響力的閤規項目及危機應對案件,是中國最著名的閤規及爭議解決律師之一。
內頁插圖
精彩書評
★陳立彤律師是公司閤規風險管控和危機乾預方麵的專傢,在業內很有影響力,也是我們閤規平颱的戰略閤作夥伴。陳律師實踐經驗豐富,他親自培訓瞭百餘個國際、國內大公司的韆餘人的法律、閤規、財務、人力資源、業務經理,均取得瞭很好的效果。今天,他把自己在該領域多年積纍的成果付梓齣版,讓我們分享他的實踐精華,會對業界大有裨益。
——陳曉蓮 中國閤規網總裁
★陳立彤律師的《商業賄賂風險管理》一書,從公司的運營管理齣發,結閤國內外的相關法律法規,分析公司程經管理中的違法風險,指齣公司在經營管理中的法律富區和誤區,為公司的經營管理者有效地控製風險和規避風險提供瞭參考。本書理論結金實踐,對於實踐具有很強的參考價值。
——何勤華 華東政法大學校長
★有很多人就美國的《反海外腐敗法》及《英國反賄賂法》寫書,舉辦講座,沒有人能像陳立彤律師那樣把這兩部法律有機地結閤到中國法律中來講。所以,這是一個很好的嚮他學習的機會。)
——(某排英國前十位的律師事務所中國管理閤夥人)
目錄
商業賄賂風險管理
陳立彤 著
第一章 一場有關賄賂的爭論
1.1 與閭丘露薇的爭論
1.2 閭丘露薇:如何看待行賄者?
1.3 陳立彤:也談行賄:與閭丘露薇商榷
1.4 閭丘露薇:為何覺得行賄可以原諒?
1.5 陳立彤:有些“行賄”是可以原諒的:再與閭丘露薇商榷
第二章 商業賄賂與賄賂
2.1 什麼是商業賄賂?
2.2 賄賂
2.3 商業賄賂起源於商品經濟的發展
2.4 26BU從賄賂到商業賄賂
2.5 27BU商業賄賂的政策界定
2.6 商業賄賂在刑法下的發展
2.7 對商業賄賂的正確理解
第三章 商業賄賂的危害
3.1 美國《反海外腐敗法》
3.2 《美國反海外腐敗法信息指引》
3.3 商業賄賂危害的社會解讀
第四章 商業賄賂的風險
4.1 什麼是賄賂風險?
4.2 閤規風險
4.3 欺詐風險
4.4 名譽風險
4.5 訴訟風險
4.6 刑事風險
4.7 政治風險
4.8 係統風險
第五章 風險管理的必要性
5.1 賄賂風險是揮之不去的夢魘
5.2 賄賂問題在中國非常嚴重
5.3 賄賂猖獗有其文化、經濟原因
5.4 政府打擊商業賄賂的經濟動力會造成疑似錯案
5.5 好的風險管理可以大幅降低閤規風險敞口
第六章 風險管理
6.1 確認風險
6.2 評估風險
6.3 監控風險
6.4 剔除風險根源
6.5 減少損失
6.6 加強廉潔文化建設
第七章 行政法下的商業賄賂
7.1 商業賄賂在行政法下的定義
7.2 競爭性賄賂與腐敗性賄賂
7.3 什麼是腐敗性賄賂?
7.4 什麼是反競爭賄賂?
第八章 刑法下的商業賄賂
8.1 非國傢工作人員受賄罪
8.2 對非國傢工作人員行賄罪
8.3 受賄罪
8.4 單位受賄罪
8.5 利用影響力受賄罪
8.6 行賄罪
8.7 對單位行賄罪
8.8 介紹賄賂罪
8.9 單位行賄罪
第九章 刑訴法的修改對賄賂罪的影響
9.1 《決定》在理論上增大瞭商業賄賂案件調查的難度
9.2 “雙規”閤法化
9.3 加大對賄賂犯罪嫌疑人的偵查措施
9.4 加大追繳違法所得的力度
第十章 賄賂手段——財物
10.1 財物是賄賂的基本手段
10.2 法律所辨識的其他賄賂手段
10.3 行賄與受賄的新的特點
10.4 立法的誤區
第十一章 迴扣與摺扣
11.1 迴扣
11.2 摺扣
11.3 明示入賬的也可能構成賄賂
11.4 藥品摺扣如實入賬的重要性
第十二章 禮物和贈與
12.1 給個人的禮物和贈與
12.2 給公司的禮物和贈與
第十三章 旅遊、考察、訪問
13.1 旅遊、考察是法律所辨識的賄賂手段之一
13.2 訪問不是法律所直接辨識的賄賂手段,但公職人員的訪問應當符閤法律規定
第十四章 傭金、中介費
14.1 個人接受傭金
14.2 個人不能違背其所負的忠誠盡責義務而收取傭金
14.3 給單位的傭金
14.4 給單位的傭金必須如實入賬
第十五章 獨傢經(促)銷協議
15.1 關於獨傢經(促)銷協議的法律解讀
15.2 有的執法部門不把獨傢銷售協議認定為商業賄賂
15.3 醫藥行業獨傢銷售協議被認定為商業賄賂
15.4 對於獨傢銷售是否構成商業賄賂各地執法不一
第十六章 零售中的商業賄賂
16.1 被定為商業賄賂的陳列費
16.2 被定為商業賄賂的返點、入場費、推頭費
16.3 商務部認為超市進場費有其閤理性
16.4 餐館等企業的進場費
第十七章 建築工程中的商業賄賂
17.1 法律規定
17.2 閤規風險指數
17.3 招投標商業賄賂風險
第十八章 醫藥、醫療器械購銷
18.1 治理機構
18.2 重災區的賄賂問題繼續加重
第十九章 銀行、金融機構
19.1 治理機構
19.2 《商業銀行法》
19.3 《證券投資基金法》
19.4 《保險經紀機構監管規定》
19.5 《保險專業代理機構監管規定》
第二十章 賄賂與反洗錢
20.1 法律規定
20.2 反洗錢的義務人
20.3 反洗錢的風險管理
第二十一章 行政執法
21.1 工商部門的執法
21.2 其他行政部門的執法
第二十二章 刑事執法
22.1 往刑事偵查部門移送從行政機關調查案件
22.2 由公安部門偵察的賄賂案件
22.3 由檢察院偵察的賄賂案件
第二十三章 法律責任
23.1 刑事責任
23.2 時效
23.3 民事責任
23.4 行政責任
第二十四章 黑名單製度
24.1 檢察機關行賄犯罪檔案查詢
24.2 醫療衛生係統“黑名單”
24.3 被錄入黑名單的有知情權和聽證權
24.4 被錄入黑名單的被拒參與地方政府采購
24.5 總公司和子公司不互相牽連
第二十五章 FCPA及反賄賂盡責調查
25.1 FCPA及反賄賂盡責調查的重要性
25.2 並購中的雙反調查對象
25.3 風險信號識彆
25.4 雙反調查的程序
25.5 與第三方調查公司的閤作
25.6 是否嚮政府機關舉報
25.7 閤規政策重整
精彩書摘
4.1.3多重閤規風險——英國《反賄賂法》英國於2010年頌布的《英國反賄賂法》(UKBribery Act,以下簡稱《反賄賂法》)是一部刑法,於2011年7月1日生效,其目的是為瞭處罰在英國境內外從事賄賂行為的英國公民或者公司。相比較美國的《反海外腐敗法》隻是處罰相關的美國公司和個人在境外的賄賂行為,雖然在美國國內也不是沒有法律處罰發生在美國境內的賄賂行為。
《反賄賂法》第6條規定瞭賄賂外國公職人員罪。如果某行賄人對外國公職人員提供、許諾或者給予任何好處並具有不正當的企圖,且適用於該公職人員的當地成文法又沒有例外規定允許該公職人員受賄,則該行賄人觸犯《反賄賂法》並受該法處罰。因為幾乎所有的國傢的法律都不允許,更不會要求其所屬的公職人員受賄以給行賄人大開方便之門,因此行賄人的行賄行為(亦即提供、許諾或給予好處的行為)很容易在《反賄賂法》下獲罪。
《反賄賂法》第7條規定瞭商業機構未能預防賄賂罪。隻有“相關商業機構”纔能構成此罪的犯罪主體。“相關商業機構”是指根據英國任何地方的法律成立的閤夥組織或者公司,或者無論於何處成立但在英國開展全部或部分業務的閤夥組織或者公司。如果與該商業機構有關聯的人.在為該商業機構從事商業活動時,以取得或者保留業務等目的去賄賂他人,商業機構無須對此事知曉即可因行賄受益而觸犯該罪名。但是,如果被起訴的商業機構可以證明其製定瞭適當程序以防止並製止這類賄賂行為,那麼則可免除所有處罰。對此,英國司法部發布瞭指引文件①。
該指引文件列齣瞭商業機構在起草反賄賂程序時需考慮的六大原則。例如,在英國擁有子公司並不意味著母公司在英國經營業務,因為子公司可能獨立於其母公司或其他集團公司經營。該指引文件還闡明,《反賄賂法》並不是說所有的真實的業務款待或業務宣傳推廣支齣(例如邀請客戶觀賞體育賽事)都是違法的。
除瞭該指引文件外,英國重大欺詐辦公室和刑事檢控專員也發布瞭共同檢控指南,其中指齣何時根據《反賄賂法》提起刑事指控在時間上是恰當的。該指南還列齣瞭在決定是否提齣控訴時應考慮的幾個相關因素,包括發生賄賂事件的次數,涉案公司是否自行報告瞭該犯罪並采取措施製止賄賂事件再次發生。
違反《反賄賂法》項下任何罪名的個人將會被處以罰金或者最高達10年的有期徒刑。如果是法人而非個人構成犯罪,法人將會被處以罰金。更嚴重的是,一經公訴定罪,罰金沒有上限。
與美國《反海外腐敗法》類似,英國《反賄賂法》規定,任何自然人在經營中的作為或不作為如果構成瞭賄賂犯罪的一部分,則根據《反賄賂法》其可能就一項主要的賄賂犯罪而承擔責任。如果上述作為或不作為發生在英國境內,則該自然人的國籍與《反賄賂法》的適用是無關的(亦即任何在英國違反瞭該法律的自然人都可能受到該法律的處罰);如果犯罪行為發生在英國境外,則僅適用於英國公民和常住居民。鑒於《反賄賂法》不區分對政府官員或非政府官員的行賄,而美國《反海外腐敗法》隻處罰對外國政府官員的行賄,因此英國《反賄賂法》下的閤規風險要比美國《反海外腐敗法》下的風險大得多。
……
前言/序言
洞察先機,規避陷阱:商業賄賂風險管理的核心策略與實務指南 在當今錯綜復雜、競爭激烈的全球商業環境中,閤法閤規經營已成為企業可持續發展的基石。然而,一股潛藏的暗流——商業賄賂——卻時刻威脅著企業的聲譽、財務健康乃至生存根基。它不僅觸犯法律,更腐蝕商業道德,扭麯市場公平競爭,給企業帶來毀滅性的打擊。本書旨在為廣大企業管理者、法律閤規從業者以及對商業賄賂風險深感憂慮的專業人士,提供一套全麵、係統且極具操作性的風險管理指南。我們不隻是呈現問題,更是深入剖析成因,揭示規律,並在此基礎上,構建起一套堅實的防護體係,幫助您在瞬息萬變的商業戰場上,洞察先機,規避陷阱,揚帆遠航。 本書的編寫,始終貫穿著“防患於未然,治亂於未動”的核心理念。我們深知,一旦賄賂行為發生,其帶來的損失將是難以估量的,無論是巨額罰款、訴訟成本,還是品牌形象的崩塌,亦或是核心管理層的牢獄之災,都可能讓一個曾經輝煌的企業瞬間跌落榖底。因此,我們並非僅僅關注事後的補救,而是將重點放在事前、事中的風險識彆、評估與控製上,力求從源頭上斬斷賄賂的滋生土壤。 第一部分:撥開迷霧,認識商業賄賂的真實麵貌 在深入探討風險管理策略之前,我們首先需要對商業賄賂有一個清晰、深刻的認知。這一部分將從多個維度,為您全麵揭示商業賄賂的本質、錶現形式、成因以及其對企業造成的深遠影響。 商業賄賂的定義與法律邊界: 我們將詳細闡述我國及國際上關於商業賄賂的核心法律法規,區分閤法閤規的商務交往與非法賄賂行為之間的微妙界限。這包括對“利益輸送”、“不正當競爭”等概念的深入解讀,幫助讀者建立起堅實的法律意識。 賄賂的多樣化錶現形式: 商業賄賂並非僅限於現金交易,它以各種隱蔽、變異的形式滲透到商業活動的各個環節。我們將通過大量的真實案例,剖析諸如迴扣、傭金、禮品、宴請、旅遊、谘詢費、贊助費、虛假發票、不當優待、職業機會輸送等形形色色的賄賂手段。這些案例將幫助讀者識彆隱藏在日常商務往來中的潛在風險點。 賄賂行為的深層成因分析: 探究商業賄賂的發生,離不開特定的土壤。我們將從宏觀的社會環境、行業特點,到微觀的企業內部文化、激勵機製、製度漏洞以及個人心理等多個層麵,深入剖析導緻商業賄賂滋生的根本原因。理解這些成因,是製定有效防範策略的關鍵。 商業賄賂的毀滅性後果: 除瞭顯而易見的法律製裁和經濟損失,商業賄賂對企業的負麵影響遠不止於此。我們將深入探討其對企業文化、員工士氣、創新能力、市場信譽以及長期戰略發展所帶來的侵蝕性破壞。 第二部分:構建防綫,商業賄賂風險管理的係統框架 基於對商業賄賂的深刻認識,本書將為您構建起一套係統、科學的風險管理框架。這套框架並非僵化的條文,而是充滿生命力、能夠隨企業發展和外部環境變化而調整的動態體係。 風險管理理念的革新: 我們將引入先進的風險管理理論,強調風險管理的戰略地位,並將其融入企業日常運營的每一個角落。這意味著風險管理不再是閤規部門的專屬職責,而是每一位員工、每一個層級的共同責任。 風險識彆與評估的科學方法: 如何係統地找齣企業可能麵臨的商業賄賂風險?本書將介紹多種實用的風險識彆工具和技術,如風險訪談、問捲調查、流程分析、關鍵環節梳理等。同時,我們將教授如何運用定性與定量相結閤的方法,對識彆齣的風險進行等級評估,優先處理高風險領域。 完善內部控製與閤規體係: 這是防範商業賄賂的核心。我們將詳細闡述建立健全內部審計製度、供應商管理製度、客戶關係管理製度、差旅與招待費用報銷製度、禮品贈送與接受製度、信息披露製度等關鍵舉措。重點在於流程的標準化、授權的明確化以及監督的有效化。 建立廉潔文化與道德約束: 製度的生命在於執行,而執行的動力則源於企業文化。本書將強調塑造積極健康的廉潔文化的重要性,包括高層領導的垂範作用、價值觀的宣貫、員工行為準則的製定與落地,以及道德監督機製的建立。 技術賦能風險管理: 在數字化時代,技術可以成為我們強大的助手。本書將探討如何利用數據分析、風險預警係統、閤規管理軟件等技術手段,提升風險管理的效率和精準度,例如通過大數據分析識彆異常交易模式,通過技術手段監控內部溝通等。 第三部分:實戰演練,商業賄賂風險管理的具體策略與工具 理論指導實踐,本書的第三部分將聚焦於具體的風險管理策略和操作工具,為您提供可復製、可藉鑒的實戰經驗。 供應商與第三方盡職調查: 供應商和第三方是商業賄賂風險的高發區。我們將詳細指導如何開展全麵的盡職調查,包括背景審查、信用評估、閤規聲明、閤同審查以及持續的監督機製。 客戶關係管理中的風險防範: 如何在維護良好客戶關係的同時,避免不當的利益輸送?本書將提供一係列策略,包括清晰的商務禮儀規範、閤理的宴請標準、透明的費用報銷流程以及有效的客戶溝通機製。 內部舉報與調查機製: 建立一個安全、可靠的內部舉報渠道至關重要。我們將指導如何設計有效的舉報機製,保護舉報人的隱私和權益,並規範內部調查的流程與方法,確保公正、高效地處理舉報信息。 應對突發風險與危機管理: 即使做瞭充分的準備,風險仍有可能發生。本書將提供應對突發商業賄賂事件的危機管理指南,包括信息封鎖、內部溝通、外部溝通、配閤調查以及事後總結與改進等關鍵步驟。 定期評估與持續改進: 風險管理是一個持續優化的過程。我們將強調定期評估風險管理體係的有效性,並根據內外部環境的變化,及時進行調整與完善,確保風險管理始終走在行業前沿。 國際化經營中的賄賂風險應對: 對於跨國經營的企業,還需要應對不同國傢和地區的法律法規差異以及文化習俗帶來的賄賂風險。本書將提供針對性的指導,例如如何理解和遵守《反海外腐敗法》(FCPA)等國際性反賄賂法律。 第四部分:案例解析與經驗分享 理論的學習需要與實踐相結閤。本書精選瞭大量國內外真實發生的商業賄賂案例,涵蓋不同行業、不同規模的企業,以及各種各樣的賄賂手法。我們將深入剖析這些案例的來龍去脈、涉案人員的心理動機、企業的應對措施以及最終的法律與經濟後果。通過對這些鮮活案例的學習,讀者可以從中汲取寶貴的經驗教訓,更好地理解風險的現實威脅,並從中領悟到有效的防範之道。 總結 《商業賄賂風險管理》不僅僅是一本書,更是一套全麵的行動指南,一個值得信賴的風險規避夥伴。它將幫助您: 提高法律閤規意識: 深刻理解商業賄賂的法律風險,確保企業運營始終在法律的框架內。 建立健全的內部控製: 識彆並彌補企業在防範賄賂方麵的薄弱環節。 塑造廉潔誠信的企業文化: 培育員工的道德操守,營造風清氣正的營商環境。 增強企業競爭力: 通過閤規經營,贏得客戶、閤作夥伴和市場的信任,實現可持續發展。 規避毀滅性損失: 在潛在的商業賄賂陷阱前,構築起一道堅不可摧的防護牆。 無論您是初創企業,還是成熟的跨國公司;無論您身處哪個行業,我們都相信,通過本書的學習與實踐,您將能夠更有效地識彆、評估和管理商業賄賂風險,為企業的長遠健康發展保駕護航。讓我們一同攜手,共同打造一個更加公平、透明、健康的商業生態。